Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-4-24 (Önaraştırma)
Karar Sayısı : 10-36/577-207
Karar Tarihi : 12.5.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10
B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Ali Fuat KOÇ
C. BAŞVURAN : Rota Turizm ve Dış Tic. A.Ş. (Sinop Valiliği kanalı ile)
Meydankapı Mh. Denizciler Yolu, Kapanyeri Sk. No:1 Sinop
D. HAKKINDA İNCELEME
YAPILAN : Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş.
Meydankapı Mh. İskele Cd. Sinop
E. DOSYA KONUSU : Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. (Çakıroğlu)
tarafından liman hizmetlerinde aşırı fiyat uygulandığı iddiası.
F. İDDİALARIN ÖZETİ: Başvuruda; Rota Turizm’in, Petrobras Oil Gas b.V. ile Türkiye
Petrolleri A.O. ortaklığındaki proje kapsamında, Bahama bayraklı “Leiv Eiriksson” 20
isimli petrol platformu, Liman iskelesinde bulunan Dutch bayraklı “MV Transporter”
malzeme gemisi ve Norveç bayraklı “MV Siem Danis” ile “MV Siem Louisa” isimli
destek gemilerine yönelik olarak Sinop Limanı’nda acentelik hizmetleri verdiği
belirtilerek; söz konusu gemiler için Çakıroğlu tarafından liman hizmetleri tarifesi
dışında fahiş olarak 500.000 ABD Doları liman kullanım ücreti talep edildiği iddia
edilmiştir.
G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.1.2010 ve 22.1.2010 tarihlerinde, 0574
ve 0639 sayılar ile giren başvuru üzerine hazırlanan 1.3.2010 tarih ve 2010-4-24/İİ-10-
SK sayılı İlk İnceleme Raporu, 11.3.2010 tarih ve 10-22 sayılı Kurul toplantısında
görüşülmüş ve 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 4. ve 6. 30
maddelerinin ihlaline ilişkin bir soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının
belirlenmesi amacıyla, Kanun'un 40/1. maddesi uyarınca önaraştırma yapılmasına 10-
22/310-M sayı ile karar verilmiştir.
İlgili karar uyarınca düzenlenen 3.5.2010 tarih ve 2010-4-24/ÖA-10-258.KT sayılı
Önaraştırma Raporu 7.5.2010 tarih ve REK.0.08.00.00-110/162 sayılı Başkanlık
önergesi ile 10-36 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
H. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; Çakıroğlu hakkında 4054 sayılı Kanun’un
40. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığı görüşüne yer verilmiştir.
40
10-36/577-207
2
I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
I.1. İlgili Pazar
I.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Başvuruda yer alan aşırı fiyat iddialarına konu hizmetler ve Çakıroğlu’nun faaliyet
alanları ile ikame olanakları dikkate alındığında, ilgili ürün pazarının “barınma
hizmetleri, rıhtım ve iskele işletmesi pazarı” veya genel olarak “liman hizmetleri pazarı”
olarak belirlenebileceği anlaşılmıştır.
I.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Şikâyet konusu olayda hizmetlerden faydalananın, Sinop limanının doğal özellikleri 50
nedeniyle, alternatifinin olmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “Sinop Limanı”
olarak kabul edilebilir. Öte yandan, iddialara konu hizmetlerden faydalanan petrol
arama şirketinin faaliyet gösterdiği alan dikkate alındığında ise, ilgili coğrafi pazar “orta
ve batı Karadeniz limanları” veya “TC Başbakanlık Denizcilik Müsteşarlığı Samsun
Bölge Müdürlüğü’ne bağlı Liman Başkanlıkları sınırları içerisinde bulunan 500 GRT ve
üzeri gemilerin yanaşabileceği liman ve iskeleler” olarak tanımlanabileceği kanaatine
varılmıştır.
I.2. Yapılan Tespitler ve Deliller
I.2.1. Bilgi Tutanakları
I.2.1.1. Başvuru sahibi Rota Turizm Yetkilisi ile Yapılan Görüşme 60
Şirket yetkilisi konuya ilişkin olarak aşağıdaki hususları belirtmiştir:
- Başvuru konusu olayda, doğal liman olması nedeniyle Samsun, İnebolu vb.
çevredeki limanlara göre avantajları bulunan Sinop Limanı, tadilat ve tamirat (özellikle
kule montajı ve pervane değişimleri) gibi işlerde bir süreliğine kullanıldı. Esasen,
Ocean Rig firması detaylı araştırma yaparak, bu işler için Sinop Limanı’nı kullanmaya
karar verdi. Diğer işlerini ve normal faaliyetlerini anlaştığı İnebolu Limanı’ndan yürüttü.
- Mezkûr olayda temsil ettiğimiz firmanın Türkiye Acentesi olan Catoni Deniz İşleri A.Ş.
ve temsil edilen firma, Liman’ı kullandıktan sonra Çakıroğlu ile anlaşarak belirlenen
ücreti ödemek zorunda kaldılar. Öncelikli olarak bu konularla ilgilenecek vakitleri
olmaması ve buralarda işlerinin hala devam etmesi nedeniyle anlaşarak belirlenen 70
ücreti ödemeyi kabul ettiler. Şu an söz konusu olay herhangi bir şekilde dava konusu
yapılmamıştır.
- Çakıroğlu’nun iddia ettiğinin aksine, açığa demirleyen Leiv Eiriksson platformu ve bu
platforma yapılan yükleme vb. faaliyetler üzerinden söz konusu İşletme’nin ücret
alması mümkün değildir. Anılan bölge Çakıroğlu’nun imtiyaz hakkına sahip olduğu
alana dâhil değildir.
- Ayrıca benzer faaliyetlerin gerçekleştirildiği Hopa ve Karadeniz Ereğlisi limanlarında,
bu şekilde yüksek ücretler uygulanmamıştır.
- Günlük olarak liman işletmesi tarafından alınan ücretin çok yüksek olması nedeniyle,
temsil ettiğimiz petrol araması yapan firma, kendileri için daha avantajlı olmasına 80
rağmen artık Sinop Limanı’nı kullanmayı düşünmüyor.
10-36/577-207
3
I.2.1.2. Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. ile Yapılan Görüşme
Raportörlerin görüştüğü Çakıroğlu yetkilisi konu hakkında aşağıdaki hususlara
değinmiştir:
- Şirketimiz tarafından Sinop limanını işletme hakkı 1997 yılında 30 yıllığına
özelleştirme yolu ile devralınmıştır. Sinop Limanı çoğunlukla yolcu taşımacılığı
hizmetlerinde kullanılmaktadır. Ancak talep olması halinde yük taşımacılığı
hizmetlerinde de kullanılabilecektir.
- Sözleşmede, TDİ’nin Liman tarifelerini 5 yıl boyunca ABD Doları bazında
değiştirmeme koşulu vardı. Sonrasında da bu tarifelerde küçük oranlarda değişiklikler 90
yapılmıştır. Limanlarda yapılan tarifeler, maliyetler göz önüne alınarak tarifeler
belirlenmekte olup, genelde benzerdir. Tarifelerdeki fiyatların çok daha altında fiyat
uygulamak durumunda kalabiliyoruz.
- Şikayet konusu olaya ilişkin olarak kısaca şunları söyleyebilirim:
TPAO tarafından açılan bir ihaleyi kazanan Brezilya firması Petro Bras’ın anlaştığı
delme taşeronu Hollanda firması Ocean Rig AS firması bir petrol arama platformunu
Sinop’a getirmiştir.
Sinop’ta bu konuda yapılan tanıtım toplantısına kendimizi davet ettirmek suretiyle
katıldık. 140 km uzakta delme yapacaklarını, Belediye tarafından işletilen İnebolu
Limanı ile anlaşma yaptıklarını, lojistik işlerini o Liman aracılığı ile göreceklerini 100
söylediler. Hastane için Samsun ile anlaşmaları, Sinop havaalanının çalışmaması, iki
helikopterlerinin Samsun’a gidip geleceği gibi nedenlerle Sinop limanını tercih
etmediklerini belirttiler.
1 ay kadar sonra İlgili firmanın tali acentesi Rota Turizm liman işletmemizi arayarak
Hollandalı firmanın önceden yanlış bilgiler aldığını, o anda limanı incelemek
istediklerini ifade etti. İşletmemizde görevli personel talebi kabul ederek, gerekli
belgelerin olup olmadığı sordular. ISPS belgesi olduğunu gördüler. Birkaç gün sonra
bir gemi için acente tarafından talep geldi. 29.12.2009’da ilk gemi Liman’a geldi.
Birkaç gün sonra da platform açığa demirledi. Platform yarım mil açıkta durdu. Lojistik
gemiler Liman’a gelip gittiler. Acenteden gerekli bilgi ve belgeler konusunda 110
taleplerimiz oldu, ama tatmin edici cevaplar alamadık. Bütün liman alanının
kullanıldığını gösteren resimler de elimizde mevcuttur. Sinop Gümrük Müdürlüğü,
Valilik ve Emniyet Müdürlüğünden bize bu konuda bilgilendirildiklerine ilişkin yazılar
geldi.
5.1.2010 tarihinde kendilerine görüşüp anlaşmak için bir yazı gönderdik. Ayın 12’sine
kadar hiçbir cevap gelmedi. 12.1.2010 da bir ihtarname çektik.
Tüm limanın günlük kullanımını 12.500 Amerikan Doları olarak belirttik. Söz konusu
fiyat, sektörde tecrübesi olan acente ve kişilerden makul bir fiyat olduğu görüşü
alınarak belirlenmiştir.
İlgili dönem üzerinde yaklaşık 110 hareket tespit ettik, Platformu getiren şirketin 120
Türkiye acentesi (ana acente) Catoni Deniz İşleri A.Ş.’den ihtarname üzerine görüşme
talebi geldi. Catoni ana acente, Rota tali acentedir. Biz ihtarnameyi çektikten sonra
bizimle Rota Turizmi devre dışı bırakarak doğrudan görüştüler. İlgili firma tarafından
10-36/577-207
4
Rota Turizm ile görüşmememiz doğrudan kendileri ile görüşmemiz gerektiği bildirildi.
İhtarnamedeki fiyatın yüksek olduğunu söylemeleri üzerine, pazarlık süreci başladı.
Söz konusu ücret bütün liman hizmetleri ve sahasının ilgili firmaya devredilmesinin, bir
limanı belirli süreli olarak tamamen devretmenin ücretidir. Bundan dolayı tarife dışında
söz konusu ücret belirlenmiştir. Sonrasında karşılıklı pazarlık sonucunda 9.000 ABD
Doları fiyat üzerinde anlaştık. Son bir hafta için anlaşılan ücret üzerinden fiyatlama
yapılmamış, tarife üzerinden fiyatlandırarak; sadece tarifedeki barınma ücreti olan 7 130
gün için 256 dolar alınmıştır. Anlaşılan ücreti kontratta belirtildiği üzere 30 gün sonra
hesabımıza yatırdılar. Söz konusu firma ile şu an herhangi bir anlaşmazlığımız ve
dava bulunmamaktadır.
- Açıkça ifade etmek isterim ki söz konusu platform ve lojistiği ile ilgili gemilerin
Limanımızı kullandıkları dönemlerde standart tarifeler üzerinden ücretlendirme
yapılsaydı, fiyat 9.000 ABD Doları’nın üstüne dahi çıkılabilirdi. Şöyle ki platform gemisi
normalde Sinop Limanı sahası içerisinde demirlemişti, ancak söz konusu platform
ücretlendirmeye dâhil edilmedi.
I.2.2. Önaraştırma Sürecinde Elde Edilen Belgeler
I.2.2.1. Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş.’den Elde Edilen Belgeler 140
- Çakıroğlu ile Ocean Rig 1 Inc. Acentesi Catoni Deniz İşleri A.Ş. (Catoni) arasında
20.1.2010 tarihinde imzalanan Sözleşme ile tarafların 29.12.2009 tarihinden
başlayarak, liman alanının ve iskelenin kullanımı karşılığında günlük 9.000 Amerikan
Doları ücret üzerinde anlaştıkları hususu düzenlenmiştir.
- Başbakanlık Özelleştirme İdaresi Başkanlığı, Türkiye Denizcilik İşletmeleri A.Ş. ile
Çakıroğlu arasında 30.6.1997 tarihinde imzalanan “Sinop Limanı İşletme Hakkı Devir
Sözleşmesi” ile Liman’ın işletme hakkı 30 yıl süre ile Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi
A.Ş.’ye devredilmiştir. Mezkûr Sözleşme’nin önemli görülen maddeleri şu şekildedir:
“ …
Madde 7- Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. en az beş kişiden oluşan bir Yönetim 150
Kurulu tarafından yönetilecek olup bu şirketin Yönetim Kuruluna, TDİ personelinden
bir üye ile Denetim Kuruluna ilgili Valilik personelinden bir üye atanacaktır.
Madde 18 – Limanda Türkiye Denizcilik İşletmeleri A.Ş. tarafından tekel ücreti olarak
alınmakta olan ücretler, özelleştirme sonrasında TDİ tarafından tahsil edilecek ve
gerektiği zaman bu kapsam dahilinde alınacak ücretler TDİ’ye ait olmak kaydıyla tahsil
yetkisi TDİ ve İŞLETİCİ arasında varılacak mutabakat çerçevesinde İŞLETİCİ’ye
devredilebilecektir.
Madde 27- İŞLETİCİ, LİMAN hizmetlerine ilişkin ücret tarifelerini tespit etmeye
yetkilidir. Ancak, ilk beş yıllık süre zarfında; bir yıl içinde tarifelerin döviz cinsinden
%20, Türk lirası cinsinden Toptan Eşya Fiyat Endeksi (TEFE)’nin üzerinde artırılması 160
durumunda değişiklik TDİ’nin onayı ile geçerlilik kazanacaktır. Bu süre sonunda fiyat
ayarlamalarına ilişkin olarak TDİ’den onay alma şartı kalkacaktır.
…“
- Çakıroğlu’nun, Başbakanlık Denizcilik Müsteşarlığı tarafından gönderilen, dosya
konusu ücretin ne tür hizmetleri kapsadığına ilişkin bilgi isteme yazısına, karşılık
10-36/577-207
5
olarak gönderdiği cevap yazısında; gemi acentesi Catoni ile anlaşmaya varıldığı ve
karşı tarafın hizmetten memnun olduğu, şikâyette bulunan Rota Turizm’in Sinop’ta tali
acentelik yaptığı, bu firma ile hizmet ve ücret konusunda bir görüşmelerinin olmadığı,
şikâyetin hukuki bir dayanağının bulunmadığı belirtilmektedir.
I.3. Değerlendirme 170
I.3.1. Hâkim Durum Değerlendirmesi
4054 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 3. maddesinde hâkim durum, “belirli bir
piyasadaki bir veya birden fazla teşebbüsün, rakipleri ve müşterilerinden bağımsız
hareket ederek fiyat, arz, üretim ve dağıtım miktarı gibi ekonomik parametreleri
belirleyebilme gücü” olarak tanımlanmıştır. Hâkim durum tespitinde genel olarak
şikâyete konu teşebbüs ve rakiplerinin ilgili pazardaki pazar payı, pazardaki
potansiyel rekabet, pazara giriş engellerinin bulunup bulunmadığı, teşebbüsün
pazardaki davranışları gibi unsurlar değerlendirilmektedir.
Başvuru sahibinin iddiaları çerçevesinde, dosya konusu liman hizmetlerinden
faydalanan firmanın, Sinop limanının doğal koşulları nedeniyle yakınlardaki diğer 180
limanlardan faydalanmasının mümkün olmadığı ve ilgili coğrafi pazarın Sinop Limanı
olduğu kabul edilirse, Sinop liman işletmeciliği yapan firmanın hâkim durumda
olduğunun kabulü gerekecektir.
Hizmetten yararlanan firma tarafından belirtilen iki adet pervane değişimi ve kule
montajı faaliyetlerinin gerçekleştirileceği yer olarak Sinop Limanı’nın seçilmesindeki
belirleyici faktörlerden birisinin, Rota Turizm’in, Sinop liman hizmetlerinden
faydalanmalarının maliyetinin düşük olacağı yönündeki beyanı olabileceği kanaatine
varılmıştır. Sinop Limanı’nı kullanmanın maliyetinin yüksek olacağı düşünülse idi
alternatif liman arayışları olabilirdi. Burada, Rota Turizm’in yanlış yönlendirmesi dikkati
çekmektedir. 190
Ancak, ilgili firma ve acentelerinin hizmetten faydalanma öncesinde, bu hizmeti
verecek olan limanın işletme hakkını elinde bulunduran liman işleticisi ile koşullar
üzerine görüşmemeleri öncelikle basiretli bir tacir davranışı ile uyuşmamaktadır.
Nitekim “Sinop Limanı İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi”nden de görüldüğü üzere liman
işleticisi liman hizmetlerine ilişkin ücret tarifelerini tespit etmeye yetkilidir ve ilk beş
yıllık sürenin dolması nedeniyle fiyat ayarlamalarına ilişkin olarak TDİ’den onay alma
gerekliliği de bulunmamaktadır.
Bu doğrultuda ilgili firma tarafından yapılan liman seçimi, bazı yanlış verilere
dayandığı için normal şekilde gerçekleşmemiştir. Dolayısıyla, başvuru sahibi
tarafından dile getirilen Sinop Limanı’nın doğal özellikleri nedeniyle söz konusu 200
işlemlerin gerçekleştirilebileceği tek liman olduğu ve bu nedenle bu limanın seçildiği
argümanı tam olarak gerçeği yansıtmadığı, en azından eksik bir argümandır.
I.3.2. Hâkim Durumun Kötüye Kullanılması
Dosya konusu iddia hâkim durumdaki firmanın aşırı fiyat uygulayarak pozisyonunu
kötüye kullandığı yönündedir. Bir ya da birden fazla teşebbüsün Kanun’un 6.
maddesini ihlal edebilmesi için öncelikli şart bu teşebbüslerin ilgili piyasada hâkim
durumda bulunmalarıdır. Hâkim durumda olan bir teşebbüsün Kanun’un 6. maddesi
kapsamındaki tek taraflı davranışları temel olarak dışlayıcı davranışlar ve sömürücü
10-36/577-207
6
davranışlar olarak ikiye ayrılabilir. Dışlayıcı davranışlar ticari faaliyet alanına başka
teşebbüslerin girmesine engel olunması veya rakiplerin piyasadaki faaliyetlerini 210
zorlaştıran ve rekabet yeteneklerini sınırlayan davranışlar olarak tanımlanabilir.
Sömürücü davranışlar ise hâkim durumdaki teşebbüsün pazar gücünü kullanarak
fiyatlama ve diğer uygulamalar yoluyla tüketiciler ve müşterileri istismar ettiği
eylemlerdir. Sömürücü davranışlar doğrudan pazarda rekabeti bozmaya yönelik
olmayıp bu davranışlardan rakipler değil, öncelikle tüketici ve müşteriler
etkilenmektedir. Bu özellikleri dolayısıyla sömürücü davranışlar doğrudan rekabeti
bozucu nitelikte olmayan, kötüye kullanma halleri şeklinde tanımlanabilir.
Hâkim durumdaki firmanın aşırı fiyatlama eylemleri çoğunlukla sömürücü davranışlar
kategorisine girmektedir. Dosya konusu iddialar da sömürücü davranış kapsamında
bir aşırı fiyat uygulamasını içermektedir. 220
- Aşırı Fiyatlama
4054 sayılı Kanun çerçevesinde fiyatlara müdahale istisnai durumlar için geçerlidir.
Bunlardan bir tanesi, Kanun’un 6. maddesinde düzenlenen “hâkim durumun kötüye
kullanılması” çerçevesinde yapılmaktadır.
Dosya konusu olayda, öncelikle hizmetten faydalanan teşebbüsün liman işletmesi ile
anlaştığı ve belirlenen miktarı ödeyerek, bu fiyatın haksız, hukuka aykırı ve normalde
olması gerekenin üstünde olduğu gibi, iddialarla herhangi bir dava yoluna gitmediği
gibi kamu otoritelerine başvurmadığı görülmektedir. Önaraştırmaya konu olan
başvuruyu ilgili teşebbüsün Sinop ilindeki tali acentesi yapmıştır.
Öncelikle, dosya konusu aşırı fiyatlama iddialarının rakiplere yönelik dışlayıcı bir 230
uygulama içermediği, dolayısıyla doğrudan rekabeti bozucu nitelikte bir kötüye
kullanma iddiasının bulunmadığı belirtilmelidir. Söz konusu iddialar sömürücü aşırı
fiyat uygulamasını konu edinmektedir.
Bilindiği üzere incelenen bir olayda uygulanan fiyatların aşırı olup olmadığını tespit
etmek için fiyat maliyet karşılaştırması ve/veya rakip hizmetlerin/ürünlerin fiyatlarının
karşılaştırılması gibi testler uygulanabilmektedir. Ancak söz konusu testlerin
uygulanması gerçek hayatta her zaman mümkün olamamakta veya maliyeti yüksek
olmaktadır.
Dosya konusu olay bazında, ücretlendirilen hizmetlerin liman işletmesinin rutin
faaliyetlerinden olmadığı dikkate alındığında, söz konusu fiyatların maliyetler ile 240
karşılaştırılmasının doğru olmayacağı neticesine varılmıştır. Ayrıca liman işletmesinin
TDİ tarafından belirlenen tarifelerle bağlı olmaması bir yana, Liman işletmesi yetkilisi
tarafından da belirtildiği üzere, tüm limanın kullanımının 40 gün için devredilmesinin
ücretinin belirlenmesinin söz konusu olduğu bir durumda, anılan tarifelerde yer alan
ücretlerin de karşılaştırma yapmak için referans alınması doğru olmayacaktır.
Bu doğrultuda aşırı fiyatın tanımı üzerinden giderek, tanımın ilk aşamasını oluşturan
söz konusu fiyatların sürekli olması gereği, tartışılacak olursa bu fiyat uygulamasının
hakkında inceleme yürütülen firma tarafından sürekli uygulanan bir durum olmadığı
görülmektedir. Dolayısıyla hâkim durumun varlığının da tartışmalı olduğu bu olay
bazında söz konusu fiyat uygulamasının da süreklilik arz etmediği açıktır. Bu 250
çerçevede başvuru konusu iddialara konu fiyatlamanın 4054 sayılı Kanun
10-36/577-207
7
çerçevesinde hâkim durumun kötüye kullanılması olarak değerlendirilebilecek bir aşırı
fiyatlama uygulaması içermediği kanaatine varılmıştır.
J. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve dosya kapsamına göre; dosya konusu iddialara yönelik olarak
4054 sayılı Kanun’un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığına
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy