Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-2-57 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-29/354-115
Karar Tarihi : 17.4.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, 10
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Hüseyin ORMAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Flextronics Logistics B.V.
Temsilcisi: Av. Alev TOPSAKAL
Ahi Evran Cad., Polaris Plaza, K: 25, D: 89,
34398, Maslak / İstanbul
20
D. TARAFLAR : - Flextronics Logistics B.V.
Spurkterweg 81 5408 AP Venray / HOLLANDA
- CEAG AG
Von-Liebig-Str. 11, 48346 Obstbevern / ALMANYA
E. DOSYA KONUSU: CEAG AG’nin FRIWO Mobile Power GmbH, FRIWO do Brasil
Ltd. ve FRIWO India Private Ltd. şirketlerindeki hisselerinin Flextronics Logistics
B.V. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21.3.2008 tarih, 1781 sayı ile giren bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 8.4.2008 tarih ve 2008-2-
57/Öİ-08-EÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 11.4.2008 tarih ve
REK.0.06.00.00-120/105 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-29 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Raporda, bildirim konusu devralma işleminin,
4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu; 40
ancak işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi
anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun
sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet
piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem
olmadığı, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili İşlem ve Taraflar
H.1.1. İşlemin Niteliği
Bildirim konusu işlemle üç şirkette hisse devri gerçekleşecektir. Bunlardan FRIWO 50
Mobile Power GmbH (FMP), Almanya kanunları uyarınca kurulmuş bir şirkettir ve tek
08-29/354-115
2
hissedarı CEAG AG’dir. FRIWO do Brasil Ltd. (Friwo Brasil), FMP’nin iştirakidir;
hissedarları CEAG AG ve FMP’dir. FRIWO India Private Ltd. (Friwo India) de aynı
şekilde CEAG AG ve FMP’nin hissedar olduğu FMP’nin bir iştirakidir.
Flextronics Logistics B.V. (Flextronics BV) ve CEAG AG arasında 7.2.2008 tarihinde
imzalanan Hisse Alım Sözleşmesine göre, Flextronics BV, CEAG AG’nin FMP’de sahip
olduğu tüm hisseleri devralacak; FRIWO Brasil ve FRIWO India’nın da kontrolü dolaylı
olarak Flextronics BV’ye geçecektir. Bununla birlikte anılan iştiraklerde CEAG AG’ne
ait olarak kalan hisseler de (FRIWO Brazil’de %0,14, FRIWO India’da %0,1) bildirim 60
konusu işlem kapsamında devredilmektedir. Dolayısıyla üç şirketin de tam kontrolü
Flextronics BV’ye geçecektir.
Halihazırda FMP, CEAG AG’nin, işlemin bir parçası olmayan FRIWO Power Solutions
birimine elektronik imalat hizmeti (EMS) sağlamaktadır. İşlemin tamamlanmasını
takiben Flextronics’in iştiraki olan ve FMP’nin bir parçası olacağı Vista Point Techology
Inc., söz konusu EMS hizmetlerini FRIWO Power Solutions’a sağlayacaktır. CEAG AG,
işlemin tamamlanmasından sonra da FRIWO markasının kullanım haklarını elinde
tutacaktır.
70
H.1.2. Taraflar
H.1.2.1. Devralan Taraf: FLEXTRONICS LOGISTICS B.V. (Flextronics B.V.)
Flextronics BV, merkezi Hollanda’da bulunan bir limited şirkettir ve Flextronics
International Ltd.’nin (Flextronics) bir iştirakidir. Flextronics’in hisseleri borsada işlem
görmektedir; 31.12.2007 itibariyle şirketin en büyük hissesi %11,53 ile FMR Corp.’a
aittir. Flextronics, orijinal ekipman imalatçılarına (OEM) EMS hizmeti veren küresel
ölçekli bir tedarikçidir. Hizmetleri baskılı devre ve esnek devre üretimi, sistem montajı
ve imalatı, lojistik, satış sonrası hizmetler, tasarım ve mühendislik hizmetleri, orijinal
tasarım üretim hizmetleri, parça tasarım ve üretimini kapsamaktadır. 80
Flextronics’in OEM müşterileri için ürettiği ürünler arasında masaüstü, portatif ve diz
üstü bilgisayarlar, elektronik oyunlar ve sunucular; mobil iletişim araçları; set top box,
ev eğlence ekipmanları, yazıcılar, kopya makineleri ve kameralar gibi ürünleri
kapsayan tüketici dijital cihazları; ev aletleri; sanayi sayaçları; barkod okuyucuları; test
ekipmanları; yol bulma araçları; radar; gösterge paneli, radyolar; kablolu modem, cep
telefonu baz istasyonu, dağıtım soketleri (hubs) ve anahtarlar (switches); ilaç dağıtım
aletleri, tıbbi teşhis aletleri ve telemedicine aletleri gibi aletler bulunmaktadır.
Flextronics OEM’ler için plastik oyuncak tuğlaları, tıbbi inhaler ve cerrahi ekipmanlar
için plastik kalıp parçaları da dahil olmak üzere az sayıda elektronik olmayan ürün de 90
üretmektedir.
Solectron’un Türkiye’de Solectron Elektronik Üretim ve Pazarlama Sanayi ve Ticaret
A.Ş. (Solectron Türkiye) ünvanlı bir iştiraki bulunmaktadır. Solectron Türkiye’nin ana
faaliyet konusu her çeşit elektronik, elektrikli makine malzemeleri ve elektrik
devrelerinin doğrudan ya da fason imalat yolu ile imalatı ve montajı; bunların ithalat ve
ihracatı; tamir, bakım, test, danışma ve her türlü teknik hizmetin verilmesidir.
H.1.2.2. Devreden Taraflar: ADMG Finans International B.V. ve Enver Eren
100
FRIWO Grubu’nun mali ve idari holding şirketi olan CEAG AG’nin merkezi
Almanya’dadır. CEAG AG; FRIWO Mobile Power (FMP) ve FRIWO Power Solutions
08-29/354-115
3
ünvanlı iki stratejik faaliyet biriminden oluşmaktadır. CEAG AG, FMP vasıtası ile
telekomünikasyon sektöründeki mobil uygulamalar ve özellikle cep telefonları için
kapasitesi 10 watt’a kadar olan güç kaynak ünitelerinin ve şarj cihazlarının tasarımı,
üretimi ve satışı ile iştigal etmektedir. FMP’nin tek hissedarı CEAG AG’dir.
FMP’nin iştiraklerinden biri olan FRIWO Brasil’in %99,86’sına FMP, kalan hisselere
CEAG AG; FRIWO India’nın %99,9’una FMP, kalan hisselere CEAG AG sahiptir.
CEAG AG’nin en büyük hissedarı %77’lik hisse oranı ile DELTON AG’dir. CEAG 110
AG’nin Türkiye’de herhangi bir hukuki varlığı ve cirosu bulunmamaktadır.
H.2. İlgili Pazar
Devre konu şirket FMP, cep telefonları, kablosuz telefonlar, CD/MD/DVD oynatıcılar ve
dijital fotoğraf makineleri dahil olmak üzere, telekomünikasyon sektöründeki mobil
uygulamalar için kapasitesi 10 watt’a kadar olan güç kaynak ünitelerinin ve şarj
cihazlarının tasarımı, üretimi ve satışı ile iştigal etmektedir. Halihazırda FMP sadece
cep telefonları için şarj cihazları ve Siemens’in DECT (dijital geliştirilmiş kablosuz
teknoloji) telefonları için az miktarda şarj cihazı satmaktadır. 120
Rekabet Kurulu’nun Solectron’un Flextronics tarafından devralınmasına ilişkin
2.8.2007 tarih ve 07-63/780-286 sayılı kararında ilgili ürün pazarı “orijinal ekipman
imalatçılarına elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarı” olarak belirlenmiştir. Önceki
Kurul kararlarında da belirtildiği üzere, EMS’ler bakımından yüksek arz ikamesi
bulunmaktadır. Bildirim formunda da EMS sağlayıcılarının endüstriye özgü olmayan
standart ekipmanlar kullandıkları ve bu sektörde birçok müşteriye hizmet verebilmenin
anahtar iş stratejisi olduğu ifade edilmektedir.
Bu nedenle devre konu FMP sadece şarj cihazları üretimi yapıyor olmasına rağmen, 130
bu ürünü esas alarak pazarı dar tanımlamak uygun olmayacaktır. Pazar bu şekilde dar
tanımlansa dahi devir işleminin her halükarda, pazardaki yoğunlaşma üzerinde
herhangi bir etkisi olmayacağından, burada kesin bir pazar tanımı yapılmasına gerek
görülmemiştir.
H.3. Değerlendirme
H.3.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ’in 2. ve 4. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme
Bildirim konusu işlemle FMP ve iki iştirakinin kontrolü CEAG AG’den Flextronics’e
geçecektir. İlgili devralma işlemi, FMP’nin kontrolünde değişiklik yaratması nedeniyle 140
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol
etmesi” şeklindeki (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.
1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi "Bu Tebliğ’in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme
veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin,
ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam
cirolarının 25 milyon YTL’yi aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları 150
zorunludur" hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir işlemlerinin Rekabet Kurulu'nun
iznine tabi olduğunu belirlemektedir.
08-29/354-115
4
Yukarıda da belirtildiği gibi işlemin niteliği gereği kesin bir ilgili ürün pazarı
tanımlanmasına gerek görülmemiştir. Ancak işlemin bildirime tabi olup olmadığını
belirlemek bakımından tarafların EMS pazarında elde ettiği cirolar ve pazar paylarının
belirtilmesi gerekmektedir. Flextronics’in Türkiye’de 2006 yılında EMS işinden elde
ettiği ciro yaklaşık (…………) YTL’dir. Devre konu FMP’nin Türkiye’de herhangi bir
faaliyeti bulunmamaktadır. Flextronics’in Türkiye’de EMS pazarındaki pazar payının ise
%(…) olduğu bildirilmektedir.
160
Bu bilgilerden anlaşıldığı üzere işlem, Flextronics’in Türkiye cirosunun 25 milyon
YTL’lik ciro eşiğini aşması nedeniyle, Rekabet Kurulu’ndan izin alınması gereken bir
devralma işlemi niteliğindedir.
Bildirim formunda FMP’nin Türkiye’de herhangi bir cirosu olmaması nedeniyle işlemin
ilgili pazarda herhangi bir etkisinin olmayacağı ifade edilmektedir. FMP cep telefonu
şarj cihazlarını doğrudan Türkiye’de yerleşik müşterilere satmamaktadır. Buna karşın
Türkiye dışında yerleşik cep telefonu üreticilerine tedarik ettiği şarj cihazlarının
Türkiye’de bulunan müşterilere cep telefonu ve şarj cihazından müteşekkil bir paketin
parçası olarak satılmış olabileceği bildirilmektedir. 170
Yukarıda da belirtildiği gibi Flextronics’in EMS pazarındaki pazar payı %(…)’dir.
Flextronics’in bu pazarın cep telefonu şarj cihazları bölümünde ise faaliyeti
bulunmamaktadır. Bu bilgiler çerçevesinde, başvuru konusu devralma işlemi
sonucunda bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine ulaşılmıştır.
H.3.2. “Rekabet Etmeme” ve “Ayartmama” Hükümlerinin Değerlendirilmesi
Taraflar arasında imzalanan “Hisse Alım Sözleşmesi”nin 15.8. maddesinde “rekabet 180
sınırlaması” düzenlenmektedir.
“Hisse Alım Sözleşmesi”nin 15.9. maddesinde “Personele Teklif Götürmeme” başlığı
altında istihdam etmeme yükümlülüğü düzenlenmektedir. Buna göre Kapanış’ı izleyen
iki yıl boyunca, satıcı, alıcının yazılı onayını önceden almaksızın, mevcut personeline
iş teklifi götürmeyecektir.
Bilindiği gibi rekabet yasakları, alıcıların yaptıkları yatırımların karşılıklarını tam olarak
almalarının bir aracı olarak görülmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan
sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli 190
olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması
gerekmektedir. Bildirim konusu işlemde yer alan rekabet yasağı, yoğunlaşma işlemi ile
doğrudan ilgili ve gereklidir. Söz konusu yükümlülüklerin üçüncü kişilerin ticari
faaliyetlerini sınırlayıcı bir yönü bulunmadığı görülmektedir. Getirilen rekabet yasağı
devre konu şirketlerin faaliyet alanı ile sınırlıdır. Dolayısıyla rekabet yasağı kapsam
bakımından da orantılıdır. Orantılılık kriterine süre yönünden bakıldığında da,
kapanıştan itibaren üç yıl boyunca getirilen rekabet yasağının ve iki yıl boyunca
getirilen istihdam etmeme yükümlülüğünün makul olduğu kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ 200
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
08-29/354-115
5
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmadığına, bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
210
Full & Egal Universal Law Academy