Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-3-136 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-86/1100-319
Karar Tarihi : 30.11.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, M.Sıraç ASLAN,
Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER: Meltem BAĞIŞ AKKAYA, Ali Fuat KOÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Centennial S.a.r.l.
Temsilcisi: Av. Mehmet GÜN
Koreşehitleri Cad. No:32 Zincirlikuyu 34394 İstanbul 20
D. TARAFLAR : Centennial S.a.r.l.
400 Route d’Esch L-1471 LUKSEMBURG
KarstadtQuelle AG
Theodor-Althoff Strasse 2, 45133, Essen ALMANYA
KarstadtQuelle Business Services GmbH
Theodor-Althoff Strasse 2, 45133, Essen ALMANYA
30
E. DOSYA KONUSU: Centennial S.a.r.l. tarafından, KarstadtQuelle International
Services AG, Alka İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti. ve Alka Italiana S.R.L.’nın
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 30.10.2006 tarih ve 7103 sayı ile giren ve
en son 22.11.2006 tarih ve 7867 sayı ile eksikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 23.11.2006
tarih ve 2006-3-136/Oİ-06-MBA sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 27.11.2006 tarih 40
ve REK.0.07.00.00-120/296 sayılı Başkanlık Önergesi ile 06-86 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Bildirim konusu devralma
işleminin; 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğu, bununla birlikte devralma işlemi
06-86/1100-319
2
ile ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi çerçevesinde yeni bir hâkim
durumun yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun rekabeti önemli ölçüde
azaltacak düzeyde güçlendirilmesinin söz konusu olmadığı, dolayısıyla bildirime
konu devralma işlemine izin verilebileceği; diğer yandan devir işlemini düzenleyen 50
Satış ve Alım Anlaşması’nın 10.2 maddesiyle getirilen gizlilik yükümlülüğüne devir
işleminin makul ve objektif bir yan sınırlaması olarak anılan devralma işlemi ile
birlikte izin verilmesinin uygun olduğu,
sonucuna ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
60
H.1.1. Centennial S.a.r.l. (Centennial)
Devralan teşebbüs olan Centennial hisselerinin %100’ü Li&Fung Ltd. (L&F)’ye ait
olup; Centennial, L&F’nin tali şirketidir. Centennial 26.6.2006 tarihinde, yatırım
holding şirketi olarak başvuruya konu olan devralma işlemini gerçekleştirmek ve
devralma sonrasında devralınan şirketlerin faaliyetlerinin Li&Fung (Hong Kong)
adına yürütülmesini sağlamak amacıyla Lüksemburg’da kurulmuştur. Faaliyet alanı;
hangi şekilde olursa olsun tüm ticari, sınaî, finansal Lüksemburg merkezli veya
yabancı diğer şirketlerden katılım almak; katılım, destek, müzakere veya diğer her
türlü yolla tüm yetki ve haklara sahip olmak; tüm berat ve lisanslara sahip olmak, 70
yönetmek, değerlendirmek olarak yatırım faaliyetlerini içerecek şekilde
tanımlanmıştır.
H.1.1.1. Li Fung Ltd. (L&F)
L&F, yüksek hacimli ve zamana duyarlı tüketici malları (consumer goods) satın alma
zincirini yöneten dünya çapında bir teşebbüstür. L&F, bir Li&Fung Grubu (L&F HK)
şirketi olarak faaliyet göstermektedir. 1906’da Hong Kong Guangzhou’da kurulan
L&F HK, bugün 70’ten fazla ofis ve 40’tan fazla ülkeyi içeren şebekesi aracılığıyla,
ürünlerin tedarikini, dağıtımını ve satışını Hong Kong’daki merkezinden koordine 80
etmektedir.
L&F’nin faaliyetleri, hammadde ve fabrika temini, üretim planlaması ve yönetimi,
kalite güvencesi ve ithalat dokümantasyonu aracılığıyla, ürün dizaynı ve
geliştirilmesinden, nakliyeye kadar tüm aşamaları kapsamaktadır.
L&F’nin müşterilerinin çoğu ABD’de bulunmaktadır; L&F cirosunun yaklaşık
%(…)’unu buradan elde etmektedir. Müşterilerinin geri kalanı ise Avrupa’da %(…),
Kanada’da %(…) ve Avustralya’da %(…) bulunmaktadır. L&F’nin müşterilerine
nakliyesini gerçekleştirdiği mallar, büyük ölçüde Asya ve Uzakdoğu’da bulunan 90
çeşitli imalatçılardan elde edilmektedir. L&F’nin Türkiye’de kendilerinden mal tedarik
ettiği başlıca müşterileri arasında; Tema Tekstil, Beş Yıldız ve Mavi Giyim Sanayi
06-86/1100-319
3
bulunmaktadır. Hazır giyim L&F’nin işlerinin (…)’lik büyük bir bölümünü oluştururken,
geri kalan %(…)’lik kısım ise moda aksesuarları, döşeme, hediyelik eşya, yerel
ürünler, tanıtım ürünleri, oyuncaklar, spor ve seyahat malzemeleri gibi dayanıklı
tüketim mallarından oluşmaktadır. Buna karşılık L&F’nin kendine ait üretim faaliyeti
veya tesisi bulunmamaktadır.
L&F’nin, kontrol ettiği bütün şirketleri aracılığıyla 2005 yılında dünya çapında
(…………….) HKD (yaklaşık ……………….. AVRO) ciro elde etmiştir. 100
L&F acentelik işlerinde, müşterileri adına sipariş edilen malların FOB değeri
üzerinden sabit yüzdeli komisyon geliri elde etmektedir. L&F ve müşterileri
arasındaki ödeme anlaşmasına göre, müşteriler L&F’ye malların FOB değerine artı
olarak komisyon ücretini ödemektedir. Bunun akabinde L&F, FOB değerini, L&F’nin
müşterilerine mal temin eden sağlayıcılara ödemektedir.
H.1.1.2. Li & Fung Mümessillik Pazarlama Limited Şirketi (L&F Türkiye)
L&F Türkiye, İstanbul’da mukim ve %100 hissesi ve oy haklarının tamamı L&F’ye ait 110
olan ve acente olarak faaliyet gösteren bir limited şirkettir.
L&F’nin dünya çapında, özellikle de ABD’de bulunan birçok müşterisi ile acentelik
anlaşmaları bulunmaktadır. Bu çerçevede, L&F Türkiye, Türkiye’deki üreticilerden
alınan ürünlerin yurtdışındaki müşterilere ulaştırılması sürecini takip etmekte,
müşterilerin talepleri doğrultusunda ürünlerin kalite kontrollerini de sağlamaktadır.
Türkiye’deki üreticilerden alınan ürünlerin müşteriye nakliyesi ile birlikte L&F Türkiye
ürünlerin FOB değerleri üzerinden belirli bir yüzde oranında komisyona hak
kazanmaktadır.
120
Buna göre L&F Türkiye’nin gelirleri, bir satın alma ve satış hizmeti vermediğinden,
satış gelirinden ziyade, L&F tarafından faaliyet giderleri (çalışanların ücretleri,
masraflar, kira giderleri, vb.) karşılığında belirli bir hizmet geliri ve L&F’ye sağlanan
hizmetlere ilişkin bir bedelden oluşmaktadır. Bu hizmet gelirleri, L&F Türkiye’nin mali
tablolarında “İhracat Satışları” başlığı altında (……………) YTL olarak
gösterilmektedir.
H.1.2. KarstadtQuelle AG (KQ)
Devreden teşebbüs KQ Avrupa’nın önde gelen büyük mağazalar zincirlerine sahip 130
ve postayla satış hizmeti veren grup şirketidir. KQIS, KQ’nun bağlı şirketi olan
KarstadtQuelle Business Services AG (KQBS)’nin altında faaliyet göstermektedir.
Devralma işleminde el değiştiren taraf olan KarstadtQuelle International Services
AG, KQ ve onun Alman bağlı şirketlerine, kuruluşlarına ve bunların dışında 20 dış
müşteriye satın alma hizmeti sunan, dünya çapında faaliyet gösteren bir satın alma
acentesidir.
06-86/1100-319
4
H.1.3. KarstadtQuelle International Services AG (KQIS) 140
Almanya merkezli KQIS’un hizmetleri, ülke dışı imalatçı seçimi, teklifi, üretim ve
kalite kontrolünü içermektedir. KQIS, dünyanın genelinde 22 ofis ile bir holding
şirketi olarak yapılanmıştır.
KQIS tarafından sağlanan satın alma hizmetleri, temelde her tür tüketici ürünlerine
yönelik pazarları kapsamaktadır. Hâlihazırda KQIS’nin müşterilerine sunduğu satın
alma hizmetleri; giyim (%75 civarında), mobilya, ev ürünleri ve tüketici elektroniği
gibi donanım ürünlerini kapsamaktadır. KQIS’in tedarik kaynakları esasen Doğu ve
Güney Doğu Asya, Çin, Hong Kong ( yaklaşık %(…)), Türkiye (yaklaşık %(…)) ve 150
diğer Avrupa ülkelerinde bulunmaktadır. KQIS tarafından 2005’te tedarik edilen
malların satış değerleri yaklaşık (……………….) AVRO’ya karşılık gelmektedir.
KQIS tarafından kontrol edilen şirketlerin 2005 yılına ait cirolarına aşağıda yer
verilmiştir:
— Dünya çapında : (………….)AVRO
— Avrupa Birliği : (………….) AVRO
— Asya ve diğer (Türkiye hariç) : (………….) AVRO
Yukarıda yer verilen ciro rakamları, KQIS’ın hizmetleri karşılığında müşterilerinden 160
aldığı ödemelerin toplamından oluşmaktadır. Teşebbüsün Türkiye’de doğrudan elde
ettiği herhangi bir cirosu bulunmamaktadır. Bağlı şirketi Alka Türkiye vasıtasıyla
Türkiye’de faaliyet göstermektedir.
H.1.3.1. Alka Türkiye İç ve Dış Ltd. Şti. (Alka Türkiye)
Türkiye’de yerleşik Alka Türkiye, KQIS’in bağlı kuruluşu olarak, Türkiye’de tekstil
ürünleri ve hazır giyim sektöründe tedarik faaliyeti ile uğraşmakta; temelde KQIS ile
aynı hizmetleri sağlamaktadır. Alka Türkiye’nin tedarik kaynakları Türkiye’dedir.
170
Alka Türkiye’nin faaliyetleri esas olarak; Türkiye pazarının yapısı ve gümrük kuralları
ile ilgili bilgiye sahip olarak nihai müşteriyi (örneğin, Quelle Germany) tedarik
anlaşmalarına ilişkin görüşmelerde desteklemeyi içermektedir. Bu desteğin içeriği
örnek ürünlerin, farklı üreticilerin itibarlarının ve kapasitelerinin değerlendirilmesi,
nihai müşteriye önerilerde bulunulması, görüşmelerde çeviri hizmetinin sunulması,
görüşmelerin çeşitli know-how (örneğin, üretimde kullanılacak kumaşların
Almanya’dan ithalatına ilişkin prosedürler gibi) ile desteklenmesi şeklinde olmaktadır.
Başka bir ifadeyle Alka Türkiye müşterileri için sektörün nasıl geliştiğine, kimlerin
faaliyet gösterdiğine, neler üretildiğine dair pazar araştırmaları yapmaktadır. Bu
noktada önemli olan KQ’ya uygun üreticiler bulmak ve bu üreticileri taleplere göre 180
yönlendirmektir.
Hukuki açıdan acente olarak faaliyet gösteren Alka Türkiye iş hacmine göre, KQIS’e
tüm masraflar artı %(...) oranında bir komisyon ücreti şeklinde bir fatura kesmekte ve
06-86/1100-319
5
bu ücret Alka Türkiye’nin gelirini oluşturmaktadır. Bu rakam 2005 yılı için (………….)
YTL olarak gerçekleşmiştir. Sonuç olarak, Alka Türkiye’nin bir satın alma faaliyeti
bulunmamakta, dolayısıyla müşterilere fatura kesmemektedir. Zira ürünlerin satın
alınma işlemi doğrudan Quelle Germany tarafından gerçekleştirilmektedir. Alka
Türkiye ayrıca KQIS’in müşterileri için üretim yapan üreticilere kalite kontrol hizmeti
sunmaktadır. 190
H.1.3.2. Alka Italiana S.R.L. (Alka Italiana)
Alka Italiana İtalya merkezli bir teşebbüs olup Türkiye pazarında herhangi bir
faaliyeti ve cirosu bulunmadığından söz konusu dosya çerçevesinde
değerlendirilmesine gerek olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.2. İlgili pazar
H.2.1. Sektöre İlişkin Bilgiler 200
Tekstil ve hazır giyim yarattığı istihdam ve ihracat kapasitesiyle ülkemizin önde
gelen sektörleri arasında yer almaktadır. Sektördeki en önemli değişiklik ise giderek
bu alandaki ihracatın %80’inin mümessil şirketler ve markaların kendi alım grupları
kanalıyla yapılmasıdır. Tekstil ve hazır giyimin 2005 yılında 19 Milyar Doları bulan
ihracatının %80’ini mümessil ve alım grupları yönlendirmektedir. Tekstil ve hazır
giyim ihracatının %20’lik kısmı ise hâlâ doğrudan bağlantılar yoluyla
gerçekleştirilmektedir. Alıcı adına bir kontrol mekanizmasının bulunmaması, bu tür
ticaretin en büyük sakıncasını oluşturmaktadır. Mümessil şirketler bu nedenle
ihracatta giderek daha önemli hâle gelmektedir. Yabancı şirketler, Türkiye’de ofis 210
açmak zorunda kalmaksızın mümessil şirketler kanalıyla güvenli bir şekilde ihracat
gerçekleştirebilmektedir. Gelecekte de, dış ticaretin ağırlıklı olarak mümessil firmalar
kanalıyla yapılmaya devam edileceği tahmin edilmektedir.
Söz konusu mümessil şirketler, Türkiye’deki üretici şirketlerle bağlantıya geçerek
yurt dışındaki müşterileri adına ihracat gerçekleştirmektedir. Ürünlerin standartlara
uygun olmasına dikkat eden mümessil şirketler, kalite kontrolünü de yaparak
ihracatın sorunsuz gerçekleştirilmesini sağlamaktadır. Sektörde, ihracat miktarları
farklılık göstermekle birlikte çok sayıda mümessil şirket faaliyet göstermektedir.
220
Yurt dışındaki müşterileri adına üretici şirketlerle fiyat pazarlığı, ürün kontrolü, fatura
kontrolü gibi birçok işlemi yürüten mümessiller ürün çeşidine göre %2-10 arasında
değişen oranlarda komisyon almaktadır.
KQ grubunun temel faaliyetleri çok sayıda tüketici ürünlerini kapsamaktadır. Ancak
yurtdışındaki müşterilerine tekstil ve hazır giyim ürünleri tedarik hizmeti sunan Alka
Türkiye ve L&F Türkiye’nin tedarik faaliyetlerinin yaklaşık tümünün hazır giyim
alanında gerçekleştirildiği dikkate alındığında, bu devralma işleminin kapsamı
bakımından etkilenen pazarların Türkiye’deki tekstil ve hazır giyim üretimi pazarı
olarak ele alınabileceği sonucuna ulaşılmaktadır. 230
06-86/1100-319
6
H.2.2. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Dosya konusu devralma işlemi, bildirimin Türkiye ayağını oluşturan Alka Türkiye ve 240
L&F Türkiye açısından değerlendirildiğinde, bu teşebbüslerin faaliyetleri yurtdışında
bulunan müşterileri adına Türkiye’de tekstil ve hazır giyim üretimi yapan üreticilerden
ürün tedarik hizmetini içerdiğinden, ilgili ürün pazarının “tekstil ve hazır giyim tedarik
hizmetleri pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.2.3. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarını oluşturan tedarik hizmetlerinin Türkiye’de gerçekleştirilmesi ve söz
konusu hizmetlere konu ürünlerin Türkiye’de üretilmesi sebebiyle ilgili coğrafi pazar
“Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak tespit edilmiştir. 250
H.3.Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Dosya mevcudu bilgi ve belgeden, Li&Fung Ltd.’nin, yeni kurulan ve %100 hissesine
sahip olunan tali şirketi Centennial aracılığıyla, KQ’nun bağlı şirketi olan KQBS’nin
tamamına sahip olduğu yavru şirketi KQIS hisselerinin %100’ünü iktisap etmeyi
hedeflediği anlaşılmaktadır. Söz konusu işlemin sonucu olarak L&F aynı zamanda,
hisselerinin %(…)’sine KQ’nun ve hisselerinin %(…)’sine KQIS’in sahip olduğu, 260
limited şirket statüsüne sahip yavru şirketi olan ve İstanbul Ticaret Odası’na 432547-
380129 numara ile kayıtlı, İstanbul’da mukim Alka Türkiye hisselerini iktisap etmeyi
hedeflemektedir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgeden, söz konusu devralma işleminin KQ’nun küresel
ithalat organizasyonunu dış kaynak kullanımı aracılığıyla optimize etme projesi ile
bağlantılı olduğunun vurgulandığı anlaşılmaktadır. “Karl Projesi” olarak adlandırılan
devralma işleminin yapısına ilişkin tablo aşağıda sunulmuştur. Karl Projesi, bu
amaçla kurulan Centennial tarafından aşağıda unvanları verilen teşebbüslerin
devralınmasını içermektedir: 270
1-KQIS unvanlı teşebbüsün hisselerinin %100’ünün KQBS’den devralınması,
2-Alka Turkiye’nin %0.37 hissesinin KQ’dan devralınması,
3-Alka Italiana’nın %100 hissesinin KQ’dan devralınması.
Devralma işlemi öncesinde, KOIS, Alka Türkiye ve Alka İtalya’nın hisse yapısına
aşağıda yer verilmiştir.
06-86/1100-319
7
%(…)
280
%(…)
%(…) %(…)
290
%(…)
Centennial, Alka Türkiye’nin %(…) oranındaki hisselerini doğrudan, kalan % (…)
oranındaki hisseleri de, KQIS’nin tamamen devralınması sonucunda, dolaylı olarak 300
devralmaktadır.
Dosya mevcudu bilgi ve belgeden, devralma işlemi sonucunda hedeflenen bu yeni
yapılanma kapsamında, KQ’nun satın almada kullandığı kendi yavru şirketlerini
elden çıkarıp, onun yerine acentelik ilişkileri kurmayı planladığının belirtildiği
anlaşılmaktadır. Bu amaçla taraflar arasında 30 Eylül 2006 tarihinde “Satış ve Alım
Anlaşması” imzalanmıştır.
Şu anda KQIS, Alka Türkiye ve Alka İtalya ile birlikte, ithalatçıların yük boşaltma
şartıyla satın aldıkları emtialar dışındaki gemi güvertesinden teslim (FOB) şartlı 310
dışarıdan satın almalarına ilişkin hizmetler gibi, KQ ve yavru şirketlerinin direkt satın
alma işlemlerinin çoğunu gerçekleştirmektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgeden,
gelecekte L&F’nin, KQ’nın bütün satın alma işlerini münhasır olarak KQIS
aracılığıyla ve satın alma acenteliği anlaşması yoluyla yürütmeyi hedeflediği
anlaşılmaktadır.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde “Herhangi bir teşebbüsün ya da
kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
veya kontrol etmesi” Tebliğ kapsamında sayılan haller arasında öngörülmüştür. Bu 320
çerçevede dosya konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma
işlemidir.
KarstadtQuelle AG
(Germany)
KarstadtQuelle Business
Services GmbH
(Germany)
Alka Italiana
S.R.L.
(Milano)
Alka İç ve Dış Ticaret Limited Şirketi
(İstanbul)
KarstadtQuelle International Service
AG
(St. Gallen)
06-86/1100-319
8
Tarafların Türkiye’deki ciro ve pazar paylarına tablo 1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Tarafların Türkiye’deki ciro ve pazar payları
Ciro Pazar Payı (%)
Alka Türkiye (………..) YTL (…)
L&F Türkiye (………..) YTL (…)
Toplam (………..) YTL (…)
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi birleşme ve devralma işlemleri açısından
Tebliğin 4. maddesinde iki eşik getirilmiştir. Anılan Tebliğ ve bu Tebliğ’de değişiklik
yapan 1998/2 sayılı Tebliğ çerçevesinde teşebbüslerin ilgili ürün pazarındaki toplam
pazar paylarının %25’i ve toplam cirolarının 25 trilyon TL’yi aştığı 330
birleşme/devralmaların izne tabi işlemler olduğu belirtilmiştir. Mevcut dosya
bakımından pazar payı ve cirosu dikkate alınacak teşebbüsler L&F Türkiye ile Alka
Türkiye’dir. Yukarıda verilen bilgilerin ışığında tarafların ilgili pazarda toplam
cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ’de öngörülen eşikleri aşması nedeniyle söz konusu
işlem, izne tabidir.
Bu bilgiler çerçevesinde işlemin, yoğunlaşma yaratmakla birlikte, pazarın rekabetçi
yapısı üzerinde ciddi bir değişikliğe yol açmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.3.2. Gizlilik Hükümlerinin Değerlendirilmesi 340
Bildirime konu işlemi düzenleyen Satış ve Alım Anlaşması’nın “Satıcıların Gizliliği”
başlıklı 10.2. maddesi şu şekildedir:
“……………..TİCARİ SIR…………..”
Yan sınırlamalar ve bu çerçevede gizlilik yükümlülükleri, yoğunlaşmayı meydana
getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden
yararlanılmasına yönelik düzenlemeler olarak nitelendirilebilir. Rekabet Kurulu
uygulamalarında devralmalarda alıcıların satıcılara getirdiği gizlilik yükümlülükleri, 350
alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak
yararlanmalarının, bu çerçevede alıcının yaptığı yatırımın karşılığını tam olarak
almasının bir aracı olarak görülmektedir. Bu yönüyle devralma işleminde satıcılara
getirilen gizlilik yükümlülükleri, yoğunlaşmanın uygulanabilmesi için yoğunlaşma ile
doğrudan ilgili ve gerekli sayılmaktadır.
Genel olarak gizlilik yükümlülüklerinin yan sınırlama kavramı çerçevesinde
yoğunlaşma işlemi ile birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan
ilgili ve gerekli olma kriterinin yanı sıra “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve
“orantılılık” kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Bu kriterler çerçevesinde 360
yukarıda değinilen gizlilik yükümlülüğüne ilişkin hükmün değerlendirilmesi
gerekmektedir.
06-86/1100-319
9
H.3.2.1. Sadece Taraflar Açısından Kısıtlayıcı Olma İlkesi
Yan kısıtlama olarak tanımlanacak düzenlemenin, yoğunlaşmanın tarafları olan
teşebbüslerin pazardaki hareket özgürlüklerini sınırlandırması, ancak; yoğunlaşma
işleminin kaçınılmaz sonucu olmadığı müddetçe, üçüncü kişi ya da teşebbüslere 370
ekonomik davranışlarını etkileyecek ya da bu teşebbüslerin zararına olacak herhangi
bir kısıtlama içermemesi gerekmektedir. Bu genel prensip devralma işlemlerinde
gizlilik yükümlülükleri özelinde değerlendirildiğinde, bu yükümlülükler satıcıya,
satıcının bağlı kuruluşlarına ya da satıcının temsilcilerine getirilebilmektedir.
Yukarıda yer verilen gizlilik yükümlülüğü bu yönüyle değerlendirildiğinde
yasaklamanın satıcılara getirildiği görülmektedir.
H.3.2.2. Orantılılık İlkesi
380
Bir kısıtlamanın yan sınırlama olarak kabul edilmesinde yalnızca kısıtlamanın
niteliğinin değil aynı zamanda kapsamının, süresinin ve coğrafi uygulama alanının
da işlemin yürütülebilmesi için gerekli olandan fazla sınırlanmış olup olmadığının
değerlendirilmesi gerekmektedir.
Devralma işlemlerinde getirilen gizlilik yükümlülüklerinin kapsamının devralınan
unsurların ilgili olduğu ürün ve hizmetlerle sınırlı olması gerekmektedir. Gizlilik
konusu edilen unsurlar, devralma işleminin özüne yöneliktir.
Ele alınan gizlilik yükümlülüğü süre yönünden de değerlendirilmelidir. Genelde ticari 390
itibarın devrinin söz konusu olduğu işlemlerde iki yıl, ticari itibarla birlikte know-how
devrinin gerçekleştiği işlemlerde ise üç yıllık gizlilik yükümlülüğü süresi makul
bulunmaktadır. Bildirime konu işlemin know-how ve ticari itibar devrini içerdiği, bu
yönüyle gizlilik yükümlülüğünün, 3 yıl olarak öngörülen süresi bakımından da makul
olduğu kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
400
1. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. “Satış ve Alım Anlaşması”nın 10.2. maddesinde yer alan gizlilik
yükümlülüğünün yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin
verilmesine, 410
06-86/1100-319
10
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy