Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2004-3-50 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-34/398-100
Karar Tarihi : 13.5.2004
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, Murat
GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr.
Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya
ÇAKIN
B.RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Bedia Sanem ŞİMŞEK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - The Coca-Cola Export Corporation
Temsilcisi: Av. Seçil ABALI ve Av. Melis BİŞKİN
M. Fadlullah Cerrahoğlu Avukat Bürosu Güllü Sok.
No:1 3.Levent-İstanbul
D. TARAFLAR : - Coca-Cola İçecek A.Ş.
Esenşehir Mah. Erzincan Cad. No:36 34776
Ümraniye-İstanbul
- The Coca-Cola Export Corporation
Coca-Cola Plaza N.W. Atlanta, Georgia U.S.A.
- Anadolu Endüstri Holding A.Ş.
Ankara Asfaltı Üzeri PTT Hastanesi Yanı Umut Sok.
İçerenköy-İstanbul
- Anadolu Efes Biracılık ve Malt San. A.Ş.
Esentepe Mah. Anadolu Cad. No:1 34870
Kartal-İstanbul
- Anadolu Eğitim ve Sosyal Yardım Vakfı
Ankara Asfaltı Üzeri PTT Hastanesi Yanı Umut Sok.
İçerenköy-İstanbul
- E. Özgörkey İçecek Yatırımı A.Ş.
Üniversite Cad. No:66 Bornova-İzmir
- Etap İçecek Yatırımı A.Ş.
Kemalpaşa Cad. No:12 35060 Kemalpaşa-İzmir
04-34/398-100
2
E. DOSYA KONUSU: Coca-Cola İçecek A.Ş. hisselerinin %33,37’sinin
halka arzı işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 22.4.2004 tarih, 2032 sayı ile giren
ve en son 7.5.2004 tarih, 2283 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucu düzenlenen 7.5.2004 tarih 2004-3-50/Öİ-04-PU sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu, 10.5.2004 tarih ve REK.0.07.00.00/107 sayılı Başkanlık
önergesi ile 04-34 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Coca-Cola İçecek A.Ş.’nin
% 33,37’sinin halka arzı amacıyla yapılacak ana sözleşme değişikliğinin
teşebbüsün gerek ortaklık yapısında, gerekse yönetim yapısında 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in 2. maddesinin ikinci fıkrası anlamında bir “kontrol” değişikliği
yaratması nedeniyle, yine aynı madde gereğince Tebliğ kapsamında birleşme
veya devralma sayılan hallerden olduğu, ancak ilgili ürün pazarlarında
Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratmaması veya mevcut
bir hakim durumu güçlendirmemesi dikkate alınarak, söz konusu işleme izin
verilmesinin uygun olacağı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
Coca-Cola İçecek A.Ş.’nin %33,37’si halka arz edilmektedir. Bu nedenle
devralan taraf şu aşamada belli değildir. Devreden taraf ise, The Coca-Cola
Export Corporation, E. Özgörkey İçecek Yatırımı A.Ş. ve Etap İçecek Yatırımı
A.Ş.’dir.
H.1.1. Coca-Cola İçecek A.Ş. (CCİ A.Ş.)
1988 yılında bir üretim şirketi kurarak ve diğer bir üretim şirketinin çoğunluk
hisselerini satın alarak Türkiye pazarında üretime başlayan The Coca-Cola
Company, 1996 yılına kadar iki üretim ve iki dağıtım şirketi ile faaliyetini
sürdürmüştür. 1996 yılında üretim ve dağıtım şirketlerinin %33,3’ünü satın
alan Anadolu Grubu ile ortak girişim kurmuştur. 1998 yılındaki ikinci yapısal
değişiklikle, Özgörkey Grubu, üretim ve iki dağıtım şirketiyle ortak girişime
katılmıştır. Böylece ortak girişim üç üretim, dört dağıtım şirketine sahip
olmuştur. 2000 yılındaki yeniden yapılanmada ise, üretim ve dağıtım şirketleri
birer üretim ve dağıtım şirketi çatısı altında toplanmıştır: Üretim faaliyetinde
bulunan CCİ A.Ş. ve dağıtım şirketi Coca-Cola Satış ve Dağıtım A.Ş.. Son
olarak, 2002 yılında CCİ A.Ş., Coca-Cola Satış ve Dağıtım A.Ş.’nin %99,6’sını
satın almıştır. CCİ A.Ş.’nin 2003 yılı cirosu (…….…...) - TL.’dir. Teşebbüsün
ortaklık yapısı Tablo 1’de sunulmaktadır:
04-34/398-100
3
Tablo 1-CCİ A.Ş.’nin Sermaye Yapısı
HİSSEDAR PAY TÜRÜ PAY ADEDİ PAY ORANI (%)
The Coca-Cola Export Corporation A Gr. Nama 33.552.229.297
The Coca-Cola Export Corporation B Gr. Nama 40.993.039.839
The Coca-Cola Export Corporation D Gr. Nama 14.920.030.465
The Coca-Cola Export Corporation E Gr. Hamiline 907.226
Cemal Ahmet Bozer B Gr. Nama 18.835
Coca-Cola Grubu 89.466.225.662
39,99
Anadolu Endüstri Holding A.Ş. C Gr. Nama 11.184.076.478
Anadolu Endüstri Holding A.Ş. E Gr. Hamiline 100.669
Anadolu Eğitim ve Sosy. Yard. Vakfı C Gr. Nama 3.726.951.454
Anadolu Eğitim ve Sosy. Yard. Vakfı E Gr. Hamiline 33.336
Anad. Efes Biracılık ve Malt San. A.Ş. C Gr. Nama 74.554.290.416
Anad. Efes Biracılık ve Malt San. A.Ş. E Gr. Hamiline 773.309
Anadolu Grubu 89.466.225.662
39,99
E. Özgörkey İçecek Yatırım A.Ş. D1 Gr. Nama 25.052.331.208
E. Özgörkey İçecek Yatırım A.Ş. E Gr. Hamiline 225.508
Etap İçecek Yatırımı A.Ş. D2 Gr. Nama 19.683.974.521
Etap İçecek Yatırımı A.Ş. E Gr. Hamiline 177.191
Özgörkey Ailesi 44.736.708.428
20,00
İstanbul Tic. ve Finansman A.Ş. E Gr. Hamiline 504.625
T.C. Ziraat Bankası Personel Vakfı E Gr. Hamiline 11.832.324
Bilinmeyen E Gr. Hamiline 31.948
Diğer 12.368.897
0,02
TOPLAM 223.681.528.649 100,00
CCİ A.Ş.’nin yönetim kurulu üyeleri ise; Tuncay Özilhan (Başkan), Cemal
Ahmet Bozer (Başkan Yrd.), Mehmet Cem Kozlu, Armağan Özgörkey, Murat
Özgörkey, Ronald William Jones, Ahmet Muhtar Kent ve Alfredo Felipo
Osvaldo Nieto’dan oluşmaktadır.
H.1.2. The Coca-Cola Export Corporation
Teşebbüs, The Coca-Cola Company’nin hisselerinin tamamına sahip olduğu
bir iştirakidir.
H.1.3. Anadolu Grubu
Anadolu Grubu; teşebbüste Anadolu Endüstri Holding A.Ş., Anadolu Eğitim ve
Sosyal Yardım Vakfı, Anadolu Efes Biracılık ve Malt Sanayi A.Ş. aracılığıyla
hissedardır. Anadolu Endüstri Holding A.Ş. ve Anadolu Efes Biracılık ve Malt
Sanayi A.Ş.’nin ortaklık yapıları Tablo 2 ve 3’te sunulmaktadır:
Tablo 2- Anadolu Endüstri Holding A.Ş.’nin Sermaye Yapısı
HİSSEDAR HİSSE PAYI (%)
Yazıcılar Holding A.Ş. 68
Özilhan Sınai Yatırım A.Ş. 32
TOPLAM 100
04-34/398-100
4
Tablo 3- Anadolu Efes Biracılık ve Malt Sanayi A.Ş.’nin Sermaye Yapısı
HİSSEDAR HİSSE PAYI (%)
Yazıcılar Holding A.Ş. 29,8
Özilhan Sınai Yatırım A.Ş. 17,3
Anadolu Endüstri Holding A.Ş. 7,8
Halka Açık ve Diğer 45,1
TOPLAM 100,0
H.1.4.Özgörkey Ailesi
Özgörkey ailesi; teşebbüste Etap İçecek Yatırımı A.Ş. ve E. Özgörkey İçecek
Yatırımı A.Ş. aracılığıyla hissedardır. Her iki teşebbüsün de ortaklık yapılarına
aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 4: Etap İçecek Yatırımı A.Ş.
HİSSEDARLAR HİSSE ADEDİ HİSSE ORANI (%)
Lale Özgörkey 5.849.999 22,49
Ahmet Cemal Özgörkey 7.149.999 27,49
Armağan Özgörkey 7.149.999 27,49
Özlem Özgörkey 5.849.999 22,49
Sema Gökçen 4 0,04
TOPLAM 26.000.000 100,00
Tablo 5: E. Özgörkey İçecek Yatırımı A.Ş.
HİSSEDARLAR HİSSE ORANI (%)
Erdoğan Özgörkey 51
Murat Özgörkey 15
Mustafa Selim Özgörkey 15
Rüçhan Öz 15
Özser A.Ş. 2
Öztur A.Ş. 2
TOPLAM 100
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
CCİ A.Ş.’nin portföyü altında yer alan her bir ürün grubunun tüketici nezdinde
ikame ürünler sayılamayacağı göz önünde bulundurularak, söz konusu
ürünlerin her biri farklı ürün pazarları altında olmak üzere, ilgili ürün pazarları
“gazlı içecekler pazarı”, “meyve suyu pazarı”, “buzlu çay pazarı”, “şişelenmiş
su pazarı” ve “enerji içeceği pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesine göre, coğrafi pazar belirlenirken, özellikle
ilgili mal ve hizmetlerin özellikleri ile tüketici tercihleri bakımından giriş
engellerinin, ilgili bölge ile komşu bölgeler arasında teşebbüslerin pazar
payları veya mal ve hizmetlerin fiyatları bakımından hissedilir bir farklılığın
varlığı gibi unsurlar dikkate alınır. Yukarıda sayılan ilgili ürün pazarları
açısından, söz konusu unsurlar çerçevesinde bölgesel bir farklılığın mevcut
04-34/398-100
5
olmadığı ve bu pazarlarda faaliyet gösteren firmaların, ürünlerini Türkiye
çapında pazarlamakta oldukları göz önüne alınarak ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti Sınırları” olarak belirlenmiştir.
H.3.Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Şirket hissedarları, şirketin %33,37’sinin halka arzı konusunda anlaşarak,
işlem için gerekli başvuruları yapmıştır. Haziran ayında gerçekleştirilmesi
düşünülen halka arz işlemi için sözleşme tadilatı 14.5.2004 tarihli olağanüstü
genel kurul toplantısında yapılacaktır. %33,37’lik halka arz işlemi sonucunda,
Anadolu Grubu’nun hisse adedi aynı kalacak; The Coca-Cola Export
Corporation’ın hissesi % 20’ye, Etap İçecek Yatırımı A.Ş.’nin hissesi %5’e ve
E. Özgörkey İçecek Yatırım A.Ş.’nin hissesi %5,11’e düşecektir.
Taraflar Bildirim Formunda, meydana gelecek kontrol değişikliği nedeniyle
bildirimde bulunduklarını ifade etmişlerdir. İşlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında değerlendirilebilmesi için kontrol değişikliğinin tespit edilmesi
önem taşımaktadır. 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde, Kanun’un 7.
maddesi çerçevesinde Tebliğ kapsamında birleşme veya devralma sayılan ve
Kurul’dan izin alınması gereken işlemler sayılmıştır. Buna göre;
a) Bağımsız iki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi,
b) Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını
yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi,
c) Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak
şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar
arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı
amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint-venture).
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin ikinci fıkrasında “kontrol” kavramı
açıklanmıştır: Tebliğ bakımından kontrol, “ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da
hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan
haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün
malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait
bir kullanma hakkı veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya
kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar edinimi” anlamına
gelmektedir.
Bu tanım bağlamında kontrol kavramı açısından “teşebbüs üzerinde belirleyici
etki uygulama”, bir başka deyişle teşebbüsün stratejik ticari kararlarını
etkileyebilme hakkını haiz olma ve “belirleyici etki uygulama olanağı sağlayan”
enstrümanlar önplana çıkmaktadır. Bu enstrümanlar arasında verilen örnekler
ise, teşebbüsün malvarlığı üzerinde mülkiyet, kullanma hakkı ya da yönetim
organlarında yer alma veya karar alma mekanizmasında söz sahibi olmadır.
Mevcut dosya bakımından, halka arz sonrasında ortaklık yapısı ve yönetim
mekanizmasında meydana gelen değişiklikleri ele almak, kontrol değişikliği
olup olmadığının ve Tebliğ’in 2. maddesi anlamında halka arz işlemi sonrası
04-34/398-100
6
yeniden yapılanmanın Tebliğ kapsamında olup olmadığının belirlenmesi
açısından önemlidir.
Daha önce belirtildiği üzere, CCİ A.Ş. halen bir ortak girişim niteliğindedir, her
ne kadar H.1.1. No’lu bölümde yer verilen (Tablo 1) ortaklık yapısından ortak
kontrolün Anadolu Grubu ve Coca-Cola Grubu arasında olduğu görülmekte
ise de, ilaveten mevcut karar alma mekanizması da ele alınmıştır.
Mevcut ana sözleşme uyarınca, yönetim kurulu 8 üyeden oluşmaktadır.
Bunların,
i) 2 üyesi A grubu hisselerin çoğunluğu tarafından gösterilen adaylar
arasından, 1 üyesi B Grubu hisselerin çoğunluğu tarafından gösterilen
adaylar arasından, bir başka deyişle 3 üyesi Coca-Cola Grubu
tarafından gösterilen adaylar arasından,
ii) 3 üyesi C Grubu hisselerin çoğunluğu tarafından gösterilen adaylar
arasından, yani Anadolu Grubu tarafından gösterilen adaylar
arasından,
iii) 1 üyesi D1 Grubu hisselerin çoğunluğu tarafından gösterilen adaylar
arasından, yani E. Özgörkey İçecek Yatırım A.Ş. tarafından gösterilen
adaylar arasından,
iv) 1 üyesi D2 Grubu hisselerin çoğunluğu tarafından gösterilen adaylar
arasından, yani Etap İçecek Yatırım A.Ş. tarafından gösterilen adaylar
arasından
seçilmektedir. Yönetim kurulunda toplantı nisabı 5 üyeden oluşmaktadır.
Ayrıca toplantı nisabı ancak A, B, C, D1 ve D2 Grubu hisselerin her birinden
en az 1 üyenin hazır bulunması halinde sağlanmaktadır. Toplantı nisabının
gerçekleştirilememesi durumunda yönetim kurulu müteakip toplantılar
yapabilmekte, bu toplantılarda her bir hisse grubundan en az 1 üyenin olması
koşulu aranmaksızın toplantı nisabı 5 üyeden oluşmaktadır.
Karar alma nisabı ise ana sözleşmede belirlenmiş olan önemli kararlar için
hazır bulunan üyelerin tamamının olumlu oyu ile sağlanmaktadır. Bu önemli
kararlar arasında, ana sözleşme değişiklikleri, sermaye arttırımı, şirketin amaç
ve konusunda değişiklik yapılması, şirketin feshi gibi konularda genel kurula
önerilerde bulunulması ile halka arz ve üst düzey yöneticilerin atanması gibi
maddeler bulunmaktadır. Olağan kararlarda ise hazır bulunan üyelerin
çoğunluğunun olumlu oyları karar nisabı için yeterlidir. Toplantı nisabı ve
nisabın sağlanamaması durumunda yapılacak müteakip toplantılara ilişkin
düzenleme önemli kararlar için de geçerlidir.
Toplantı ve karar alma nisapları incelendiğinde, toplantı nisabı için 5 üyenin
gerekmesi ve ilk toplantıda her bir hisse grubundan birer üyenin olması, hiçbir
grubun tek başına karar alamayacağını, dolayısıyla ortak kontrol olduğunu
göstermektedir. Ancak 5 üyenin toplantıya katılması koşulunun
sağlanamaması durumunda müteakip toplantılarda, her bir hisse grubundan
en az 1 üyenin olması koşulu aranmaksızın toplantı nisabının 5 üyeden
oluşması; bu tip müteakip toplantılarda Anadolu Grubu ya da Coca-Cola
Grubu ile Özgörkey ailesinin biraraya gelerek karar alabileceğini
göstermektedir. Anadolu Grubu ya da Coca-Cola Grubu’nun ancak ilk
04-34/398-100
7
toplantıda nisap sağlanamaması halinde Özgörkey ailesini yanına alarak karar
alabilmesi, büyük hissedar iki grubun da tek başına hareket edemeyeceği,
bunun için Özgörkey ailesinin kilit rol oynadığı izlenimi vermektedir.
Dolayısıyla, dosya mevcudu bilgi ve belgeden teşebbüste üç grubun ortak
kontrolünün olduğu tespit edilmiştir.
Genel Kurul toplantılarında ise toplantı ve karar nisabı şirket sermayesinin en
az %95’ini temsil eden hissedarların şahsen veya temsilcileri vasıtasıyla hazır
bulunmaları ve olumlu oy kullanmaları ile gerçekleşmektedir. Gerekli toplantı
nisabının ilk toplantıda oluşmaması halinde müteakip toplantılar
yapılabilmektedir. Ancak, yapılacak müteakip toplantılarda toplantı ve karar
nisabı şirket sermayesinin en az %65’ini temsil eden hissedarların şahsen
veya temsilcileri vasıtasıyla hazır bulunmaları ve olumlu oy kullanmaları ile
gerçekleşmektedir. Türk Ticaret Kanunu’nun ve şirket ana sözleşmesinin daha
yüksek toplantı ve karar nisabını gerektiren hükümleri saklı tutulmuştur.
Bununla birlikte, ana sözleşme tadili, kâr dağıtım teklifinin kabulü, şirket ana
sözleşmesinde belirtilen diğer kararlar ve hissedarlar toplantısında oylanması
halinde yukarıda belirtilen önemli kararlardan herhangi biri olarak sıralanan ve
önemli karar olarak nitelendirilebilecek kararlarda şirket sermayesinin en az
%95’ini temsil eden hissedarların şahsen veya temsilcileri vasıtasıyla hazır
bulunmaları ve olumlu oy kullanmaları koşulu aranmaktadır.
Tablo 6’da CCİ A.Ş.’nin halka arz sonrası ortaklık yapısına yer verilmiştir.
Tablo 6: CCİ A.Ş.’nin Halka Arz Sonrası Ortaklık Yapısı
HİSSEDAR PAY TÜRÜ PAY ADEDİ
PAY
ORANI
(%)
The Coca-Cola Export Corporation B Gr. Nama 48.999.981.827
Cemal Ahmet Bozer B Gr. Nama 18.835
Coca-Cola Grubu 49.000.000.662
20,00
Anadolu Endüstri Holding A.Ş. C Gr. Hamiline 11.184.177.147
Anadolu Eğitim ve Sosy. Yard. Vakfı C Gr. Hamiline 3.726.984.790
Anad. Efes Biracılık ve Malt San. A.Ş. A Gr. Nama 73.500.000.000
Anad. Efes Biracılık ve Malt San. A.Ş. C Gr. Hamiline 1.055.063.725
Anadolu Grubu 89.466.225.662
36,51
E. Özgörkey İçecek Yatırım A.Ş. C Gr. Hamiline 12.526.278.716
Etap İçecek Yatırımı A.Ş. C Gr. Hamiline 12.274.500.712
Etap İçecek Yatırımı A.Ş. E Gr. Hamiline 177.191
Özgörkey Ailesi 24.800.956.619
10,12
İstanbul Tic. ve Finansman A.Ş. C Gr. Hamiline 504.625
T.C. Ziraat Bankası Personel Vakfı C Gr. Hamiline 11.832.324
Bilinmeyen C Gr. Hamiline 31.948
Halka Açık Kısım C Gr. Hamiline 81.720.625.351
Diğer 81.732.994.248
33,37
TOPLAM 245.000.000.000 100,00
Tablo 6’da görüldüğü üzere, halka arz işlemi sonucunda Anadolu Grubu en
büyük hissedar olarak kalmaktadır, Coca-Cola Grubu’nun hissedarlığı %20’ye,
Özgörkey ailesinin ise %10,12’ye düşmektedir.
Yeniden yapılanma sonucunda yönetim kurulu 10 üyeden oluşacaktır.
Yönetim kurulunun 6 üyesi A Grubu hisselerin (Anadolu Grubu’na ait), 3 üyesi
04-34/398-100
8
B Grubu hisselerin (Coca-Cola Grubu’na ait) çoğunluğu tarafından gösterilen
adaylar arasından, 1 üyesi de herhangi bir hissedar tarafından gösterilen
aday(lar) arasından seçilecektir.
Toplantılarda toplantı nisabı 6 üyeden oluşacaktır, karar nisabı ise toplantıda
hazır bulunan üye sayısına göre değişmektedir. Şöyle ki, 10 veya 9 üye hazır
bulunuyorsa kararlar 6 üyenin olumlu oyu ile, toplantıda 8, 7 veya 6 üye hazır
bulunuyorsa 5 üyenin olumlu oyu ile karar alınabilecektir. Ana sözleşme
değişiklikleri, sermaye arttırımı, şirketin amaç ve konusunda değişiklik
yapılması, şirketin feshi gibi konularda genel kurula önerilerde bulunulması,
halka arz ve üst düzey yöneticilerin atanması gibi önemli olarak belirlenen
kararların alınabilmesi için, Coca-Cola Grubu (B Grubu hissedarı) tarafından
aday gösterilen adaylar arasından seçilmiş en az 2 üyenin olumlu oy
kullanmış olması şartı getirilmiştir.
Yeni yönetim kurulu oluşumu, toplantı ve karar nisabı düzenlemeleri dikkate
alındığında, ilk önemli değişikliğin Özgörkey ailesine özel olarak tahsis edilmiş
üyelik bulunmaması olduğu, ikinci olarak Anadolu Grubu’nun tek başına
toplantı nisabı sağlama imkanına sahip olduğu, ancak önemli kararlarda
mutlaka Coca-Cola Grubu’nu temsil eden en az iki üyenin olumlu oy
kullanması gerektiği göze çarpmaktadır. Bu durumda Tebliğ anlamında
“belirleyici etki sağlayabilme” olarak kabul edilmesi gereken önemli karar
alınması mekanizmasında gerek Anadolu Grubu’nun, gerekse Coca-Cola
Grubu’nun söz sahibi olması, Özgörkey ailesinin ise bu yönde bir imkanının
olmaması iki grubun ortak kontrolü olduğunu göstermektedir.
Genel kurul toplantılarında ise toplantı ve karar nisabı Türk Ticaret Kanunu ve
sermaye piyasası mevzuatı hükümlerine göre belirlenecektir. Ancak ana
sözleşmenin daha yüksek toplantı ve karar nisabı gerektiren hükümleri saklı
tutulmuştur. Kâr dağıtımı ile ilgili olarak sermaye piyasası mevzuatınca
öngörülen dağıtım miktarları ve/veya oranları dışında kalan ilave dağıtımlar
için ve genel kurul toplantısında oylanması halinde şirket ana sözleşmesinin
8.3.5. paragrafında belirtilen önemli kararlardan herhangi biri için A ve B
Grubu Hissedarlarının tamamının olumlu oyu gerekmektedir.
Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde bildirim konusu işlemde;
kontrol değişikliğinin oluştuğu, birleşme ve devralma sayılan hallerin belirtildiği
1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (b) bendi ve ikinci fıkrası anlamında bir
devralmanın meydana geldiği anlaşılmaktadır.
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi birleşme ve devralma işlemleri
açısından Tebliğ’in 4. maddesinde iki eşik getirilmiştir. 1997/1 sayılı Tebliğ ve
bu Tebliğ’de değişiklik yapan 1998/2 sayılı Tebliğ’de firmaların ilgili ürün
pazarındaki toplam pazar paylarının % 25’i ve toplam cirolarının 25 trilyon
TL.’sını aştığı birleşme devralmaların izne tabi işlemler olduğu belirtilmiştir.
Mevcut dosya itibarıyla, CCİ A.Ş.’nin 2003 yılı cirosu 507.736.642.701.008 TL
olarak gerçekleşmiştir. Diğer yandan, teşebbüsün 2003 yılı pazar payları;
“gazlı içecekler” pazarında %[……], “meyve suyu” pazarında %[……],
“buzlu çay” pazarında %[……], “şişelenmiş su” pazarında %[……], “enerji
içeceği” pazarında %[……]’dir.
04-34/398-100
9
Ciro eşiğinin aşılmasının yanı sıra, gazlı içecekler ve enerji içecekleri
pazarlarında pazar payı bakımından da söz konusu işlem izne tabi bir
birleşme/devralma işlemidir.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde, “hakim durum yaratmaya veya hakim
durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak ülkenin bütünü ya da bir
kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde
azaltılması sonucunu” doğuracak birleşme ve devralmalar hukuka aykırı kabul
edilerek yasaklanmıştır.
Ancak, halka arz amacıyla yapılacak ana sözleşme tadilatı sonucunda
teşebbüste meydana gelecek kontrol değişikliğinin, ilgili ürün pazarlarında
Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratmadığı veya mevcut
bir hakim durumu güçlendirmediği kanaatine varılmıştır.
İ. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Coca-Cola İçecek A.Ş.’nin % 33,37’sinin halka arzı amacıyla yapılacak ana
sözleşme değişikliğinin; teşebbüsün gerek ortaklık yapısında, gerekse
yönetim yapısında 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in 2. maddesinin ikinci fıkrası anlamında bir
“kontrol” değişikliği yaratması nedeniyle, yine aynı madde gereğince Tebliğ
kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olduğuna, bununla birlikte, bu
işlemin aynı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratan veya
mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü
yahut bir kısmında ilgili piyasalardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması
sonucunu doğuran nitelikte olmadığına, dolayısıyla bildirim konusu
devralmaya izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy