Cour IV
D-345/2010/t ic
{T 0/2}
A r r ê t d u 2 8 j a n v i e r 2 0 1 0
Claudia Cotting-Schalch, juge unique,
avec l'approbation de Maurice Brodard, juge ;
Christophe Tissot, greffier.
A._______, Erythrée,
représenté par le Service d'Aide Juridique aux
Exilé-e-s (SAJE),
recourant,
contre
Office fédéral des migrations (ODM),
Quellenweg 6, 3003 Berne,
autorité inférieure.
Asile (non-entrée en matière) et renvoi ; décision de
l'ODM du 10 novembre 2009 / [...].
B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t
T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l
T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e
T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l
Composit ion
Parties
Objet
D-345/2010
Faits :
A.
Le 3 mars 2009, A._______ a déposé une demande d'asile en Suisse.
B.
Entendu lors d'une audition le 6 mars 2009 au Centre d'enregistrement
et de procédure (CEP) de Vallobe, l'intéressé a déclaré avoir quitté
son pays le 2 septembre 2008 et avoir vécu au Soudan et en Grèce
ainsi que quelques jours en Turquie et en Italie.
Lors de cette même audition, durant laquelle le requérant a déclaré
avoir transité par la Grèce, l'Office fédéral des migrations (ODM) l'a
informé que ce pays pouvait apparaître compétent pour l'examen de
sa demande d'asile et qu'il envisageait de l'y renvoyer et de ne pas
entrer en matière sur sa demande d'asile déposée en Suisse si la
Grèce acceptait sa réadmission.
C.
Le 27 mars 2009, l'ODM a demandé des informations à la Grèce, sur
la base de l'art. 21 du règlement (CE) n° 343/2003 du Conseil du 18
février 2003 établissant les critères et mécanismes de détermination
de l'État membre responsable de l'examen d'une demande d'asile
présentée dans l'un des États membres par un ressortissant d'un pays
tiers (règlement Dublin II), quant à la procédure d'asile de l'intéressé
dans ce pays. La Grèce n'a pas répondu à la demande.
D.
Le 28 mai 2009, l'Office fédéral a transmis une demande de prise en
charge du requérant à la Grèce.
Le 30 juillet 2009, n'ayant pas reçu de réponse, cet office a envoyé un
courriel aux autorités helléniques pour leur signaler que, faute de
réponse de leur part dans le délai prévu par l'art. 18 § 1 règlement
Dublin II, il considérait ce pays comme compétent pour examiner la
demande d'asile de l'intéressé, conformément à l'art. 18 § 7 règlement
Dublin II.
Le 18 août 2009, les autorités helléniques ont écrit à l'ODM pour lui
signaler qu'elles n'avaient pas connaissance du dénommé A._______.
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E.
Par courrier du 16 octobre 2009, le SAJE, qui a joint une procuration
en annexe dudit courrier, a demandé à l'ODM de lui fournir une copie
du dossier et de considérer son mandant comme mineur. Il explique
cette dernière requête par le fait que lors de son audition, l'intéressé
aurait eu peur de se retrouver dans une famille d'adoption.
Par réponse du 23 octobre 2009, l'ODM a estimé que les raisons pour
lesquelles l'intéressé avait caché sa minorité n'étaient pas
convaincantes et il a ainsi confirmé la date de naissance initialement
déclarée, soit le 2 février 1991.
Par courrier du 28 octobre 2009, après que le SAJE eut requis une
seconde fois l'édition du dossier auprès de l'ODM en date du 27
octobre 2009, cet office en a transmis une copie au mandataire
précité.
F.
Par décision du 10 novembre 2009, l'ODM, se fondant sur l'art. 34 al. 2
let. d de la loi sur l'asile du 26 juin 1998 (LAsi, RS 142.31), n'est pas
entré en matière sur la demande d'asile du requérant, a prononcé son
renvoi en Grèce, pays compétent pour traiter sa demande d'asile selon
l'Accord du 26 octobre 2004 entre la Confédération suisse et la
Communauté européenne relatif aux critères et aux mécanismes
permettant de déterminer l'État responsable de l'examen d'une
demande d'asile introduite dans un État membre ou en Suisse (AAD,
RS 0.142.392.68), a chargé le canton B._______ tant de la notification
de la décision que de l'exécution du renvoi et a constaté l'absence
d'effet suspensif à un éventuel recours.
G.
Par mémoire du 19 janvier 2010, le mandataire de l'intéressé a
interjeté recours contre la décision précitée. Il a conclu principalement
à l'annulation de la décision querellée, à la constatation de l'illicéité,
subsidiairement de l'inexigibilité de l'exécution du renvoi et à la
constatation de la compétence de la Suisse pour le traitement de la
demande d'asile de son mandant. Préalablement, il a conclu à l'octroi
de l'assistance judiciaire partielle, à la restitution de l'effet suspensif et
à l'octroi de mesures provisionnelles, le tout sous suite de dépens.
Dans son recours, le SAJE explique notamment qu'en date du 19
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janvier 2010, un ami de son client lui a indiqué que celui-ci était en
détention afin d'être renvoyé vers la Grèce. Il relève également
qu'aucune décision ne lui a été notifiée et que ce n'est qu'après avoir
pris contact le même jour avec le Service de la population du canton
B._______ que ce dernier lui a communiqué la décision par télécopie.
H.
Le 20 janvier 2010, le Tribunal a ordonné des mesures provisionnelles
afin de maintenir intact l'état de fait jusqu'à réception du dossier de
l'ODM.
Droit :
1.
1.1 Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le
Tribunal, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les
décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968
sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les
autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions
rendues par l'ODM concernant l'asile peuvent être contestées devant
le Tribunal conformément à l'art. 105 de la loi sur l'asile du 26 juin
1998 (LAsi, RS 142.31). En cette matière, il statue de manière
définitive (cf. art. 83 let. d ch. 1 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal
fédéral [LTF, RS 173.110]).
1.2 En matière d'asile, la PA est applicable pour les procédures
pendantes par devant le Tribunal (cf. art. 37 LTAF, art. 2 al. 4 PA et
6 LAsi).
1.3 Le Tribunal examine librement en la matière l'application du droit
public fédéral, la constatation des faits et l'opportunité, sans être lié
par les arguments invoqués à l'appui du recours (art. 106 al. 1 LAsi et
art. 62 al. 4 PA par renvoi de l'art. 6 LAsi et de l'art. 37 LTAF) ni par la
motivation retenue par l'autorité de première instance (cf. dans le
même sens Jurisprudence et informations de la Commission suisse de
recours en matière d'asile [JICRA] 2002 n° 1 consid. 1a p. 5, JICRA
1994 n° 29 consid. 3 p. 206 s.). Il peut ainsi admettre un recours pour
un autre motif que ceux invoqués devant lui ou rejeter un recours en
adoptant une argumentation différente de celle de l'autorité intimée.
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1.4 Le recourant a qualité pour recourir (art. 48 al. 1 let. a à c PA).
1.5
1.5.1 S'agissant de la recevabilité du recours quant au délai à
respecter aux termes de l'art. 108 al. 2 LAsi, l'intéressé fait valoir que
la notification de la décision attaquée est en l'occurrence contraire au
droit, raison pour laquelle celle-ci est irrégulière.
1.5.2 En premier lieu, il sied de relever qu'aucune pièce au dossier de
l'ODM ne permet de considérer que la décision attaquée ait été
notifiée à la partie. Le Tribunal constate toutefois que la décision de
cet office daté du 10 novembre 2009 et jointe au recours porte la date
d'une transmission par télécopie du 19 janvier 2010 par le [autorité
cantonale d'exécution du renvoi]. Il y a dès lors lieu de considérer que
c'est à cette date que la partie a pris connaissance de la décision
attaquée.
Il est ici bon de rappeler qu'une décision est réputée notifiée à la date
où le destinataire de la communication la reçoit de fait et à laquelle il
est réputé en avoir pris connaissance (ATF 113 Ib 296 consid. 2a),
étant précisé qu'il suffit que la communication soit entrée dans la
sphère personnelle de l'administré de manière qu'il puisse en prendre
connaissance (ATF 115 Ia 12 consid. 3b ; BLAISE KNAPP, Précis de droit
administratif, 4e éd., Bâle/Francfort-sur-le-Main 1991, n. marg. 704).
De plus, le Tribunal fédéral, dans sa jurisprudence, a considéré que
l'intéressé pouvait faire recours dès qu'il avait connaissance de tous
les éléments essentiels pour préserver valablement ses droits
conformément au principe de la bonne foi (ATF 102 Ib 91 consid. 3 ;
Arrêt du Tribunal fédéral 2C_527/2007 du 13 mai 2008 consid. 6.2).
Cela signifie que s'il apprend l'existence d'une décision le concernant
et qu'il prend également connaissance de son contenu (motifs,
dispositif et voies de droit), le délai de recours commence à courir dès
ce moment-là, étant cependant précisé qu'il appartiendra toujours à
l'autorité chargée de statuer sur recours de prouver le moment de la
notification (YVES DONZALLAZ, La notification en droit interne suisse,
Berne 2002, n. marg. 1230 ss).
1.5.3 En l'espèce, le SAJE affirme avoir reçu une télécopie de la
décision de l'ODM du 10 novembre 2009 le 19 janvier 2010. Rien ne
permet de conclure, sur la base du dossier de la cause, qu'une
notification serait survenue antérieurement à cette date. Dès lors, il y a
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lieu de retenir la date du 19 janvier 2010 comme date de notification.
S'agissant de la notification de la décision par télécopie au mandataire
de l'intéressé, force est de constater qu'une telle notification par
l'autorité cantonale est, faute de base légale, contraire à la loi.
L'autorité en matière d'asile, qui doit faire application de la LAsi dans
son entier, doit par conséquent également faire application de ses
articles 6 et 13. Ces deux dispositions prévoient que les normes
relatives à la notification se trouvant dans la PA s'appliquent aux
notifications des décisions en matière d'asile, tant et aussi longtemps
qu'il n'existe pas d'exceptions telles que prévues à l'art. 13 LAsi. Or, en
l'occurrence, tel n'est pas le cas. Il n'est en effet nullement question de
notification orale ou de notification à la frontière ou à l'aéroport, si bien
que les alinéas 1 à 3 de cette disposition ne trouvent pas application
dans le cas d'espèce. De plus, s'agissant de l'art. 13 al. 4 LAsi, il n'est
pas non plus applicable dans la présente procédure. En effet, en
présence d'un cas urgent – situation différente de la présente espèce,
eu égard au très important laps de temps entre la date de la décision
et sa notification – l'ODM pourrait certes charger une autorité
cantonale de notifier la décision, tout en précisant que cette dernière
se devrait, au vu de la lettre de la loi, de notifier en mains propres ou
par courrier ladite décision. Il n'est en aucun cas possible,
contrairement à l'art. 13 al. 3 LAsi, de notifier la décision par télécopie,
pas plus que de faire abstraction de l'existence d'un éventuel
représentant (cf. FF 1995 II 47 s.). Il va sans dire qu'une notification
irrégulière par les autorités cantonales relève de la responsabilité de
l'office précité. En l'espèce, il appartenait à l'ODM de notifier sa
décision au mandataire du recourant, conformément aux art. 11 al. 3
et 34 al. 1 PA.
1.6 Au vu du considérant 1.4 ci-dessus, il sied de considérer que le
recours a été présenté dans la forme (art. 52 PA) et le délai (art. 108
al. 2 LAsi) prescrits par la loi et qu'il est ainsi recevable.
2.
2.1 Même s'il convient de considérer la notification de la décision
comme irrégulière, celle-ci n'a pas empêché la partie d'interjeter
recours dans les délais. En revanche, les éventuels préjudices dont
l'intéressé aurait eu à subir en raison de la notification irrégulière, soit
notamment une détention injustifiée, n'ont pas à être traités dans le
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cadre de la présente procédure. Cas échéant, il lui appartiendrait de
faire valoir ses droits devant les autorités compétentes.
2.2 Cela étant, la jurisprudence a notamment déduit du droit d'être
entendu, garanti à l'art. 29 al. 2 Cst. et concrétisé par l'art. 35 PA,
l'obligation pour l'autorité de motiver sa décision, afin que le
destinataire puisse la comprendre, l'attaquer utilement s'il y a lieu et
que l'autorité de recours puisse exercer son contrôle. Afin de répondre
à ces exigences, il suffit que l'autorité mentionne, au moins
brièvement, ses réflexions sur les éléments de fait et de droit
essentiels, autrement dit les motifs qui l'ont guidée et sur lesquels elle
a fondé sa décision, de manière que l'intéressé puisse se rendre
compte de la portée de celle-ci et l'attaquer en connaissance de cause
(cf. ATF 129 I 232 consid. 3.2 p. 236, ATF 126 I 97 consid. 2a p. 102 et
les arrêts cités ; ATAF 2008/44 consid. 4.4 p. 632 s., ATAF 2007/27
consid. 5.5.2 p. 321 s. ; cf. aussi JICRA 2006 n° 4 consid. 5 p. 44 s.).
2.3 En l'espèce, même si l'ODM a rappelé à l'appui de la décision
attaquée le contenu de son courrier du 23 octobre 2009 relatif à l'âge
du recourant et ne s'est pas contenté de reprendre uniquement le
texte standard dévolu aux décisions "Dublin", il n'a, en revanche, pas
retenu tant l'accord international que la disposition légale topique qui
l'a amené à conclure que la Grèce était compétente pour traiter la
demande d'asile du recourant. Il s'est en effet contenté de citer l'AAD
et l'Accord du 17 décembre 2004 entre la Confédération suisse, la
République d'Islande et le Royaume de Norvège sur la mise en
oeuvre, l'application et le développement de l'acquis de Schengen et
sur les critères et les mécanismes permettant de déterminer l'État
responsable de l'examen d'une demande d'asile introduite en Suisse,
en Islande ou en Norvège (RS 0.362.32), sans autre précision.
Pourtant, seul le règlement Dublin II (cf. art. 1 et 29a al. 1 de
l'ordonnance 1 du 11 août 1999 sur l'asile relative à la procédure [OA
1, RS 142.311] ; MATHIAS HERMANN, Das Dublin System, Eine Analyse
der europaïschen Regelungen über die Zuständigkeit der Staaten zur
Prüfung von Asylanträgen unter besonderer Berücksichtigung der
Assoziation der Schweiz, Zurich, Bâle et Genève 2008, p. 193 ss) fixe
les critères établissant la compétence des États parties. Une
motivation s'imposait d'autant plus qu'il s'agit en l'occurrence d'un
renvoi vers la Grèce, pays dont les difficultés et les carences
inhérentes à la procédure d'asile, et par voie de conséquence des
risques encourus par les demandeurs d'asile du point de vue
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notamment du respect du principe de non-refoulement, sont notoires
(cf. notamment Office of the United Nations High Commissioner for
Refugees [UNHCR], Observations on Greece as a country of asylum,
décembre 2009).
Cela étant, force est de constater que la motivation de la décision de
l'ODM du 10 novembre 2009 est clairement insuffisante, comme cela a
déjà été relevé par le Tribunal dans un précédent arrêt (cf. Arrêt du
Tribunal administratif fédéral D-6524/2009 du 21 octobre 2009).
2.4 En conséquence, force est d'admettre que la motivation de la
décision entreprise ne permettait à son destinataire ni de comprendre
le raisonnement de l'ODM ni de l'attaquer utilement, ni même à
l'autorité de recours d'exercer son contrôle et que partant, cet office a
violé le droit d'être entendu du recourant.
3.
Pour ces raisons, le recours doit être admis, la décision du 10
novembre 2009 annulée et la cause renvoyée à l'ODM pour nouvelle
décision, dûment motivée et notifiée au mandataire conformément à
l'art. 11 al. 3 PA.
4.
Le recours s'avérant manifestement fondé, il est admis dans une
procédure à juge unique, avec l'approbation d'un second juge (art. 111
let. e LAsi).
5.
Les mesures provisionnelles ordonnées par le Tribunal le 20 janvier
2010 sont en conséquence sans objet.
6.
Vu l'issue de la cause, il n'est pas perçu de frais de procédure (cf.
art. 63 PA). Partant, la demande d'assistance judiciaire est sans objet.
7.
7.1 Le recourant ayant eu gain de cause, il se justifie de lui allouer
des dépens (art. 64 al. 1 PA et art. 7 ss du règlement du 21 février
2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal
administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]).
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7.2 En l'absence d'un relevé de prestations détaillé du mandataire du
recourant, les dépens sont fixés, ex aequo et bono, à un montant de
Fr. 800.- (TVA et débours compris) (art. 14 al. 2 FITAF).
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Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1.
Le recours est admis et la décision du 10 novembre 2009 est annulée.
2.
La cause est renvoyée à l'ODM, pour nouvelle décision au sens des
considérants.
3.
La demande d'assistance judiciaire partielle est sans objet.
4.
Les mesures provisionnelles ordonnées le 20 janvier 2010 sont sans
objet.
5.
Il n'est pas perçu de frais de procédure.
6.
L'ODM est invité à allouer au recourant le montant de Fr. 800.- à titre
de dépens (TVA et débours inclus).
7.
Le présent arrêt est adressé :
- au représentant du recourant (par lettre recommandée )
- à l'ODM, Division séjour, avec le dossier [...] (par courrier interne ;
en copie)
- [au canton] (en copie)
Le juge unique : Le greffier :
Claudia Cotting-Schalch Christophe Tissot
Expédition :
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