T.C.
D A N I Ş T A Y
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2022/5278
Karar No : 2025/2071
DAVACI : ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
DAVALI : ... Bakanlığı
VEKİLİ : Av. ...
DAVANIN KONUSU: 12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmi Gazete'de ve 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliklerin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin eki Ek-9 "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi"nin "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinin ve 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğin 2. maddesinin iptali istenilmektedir.
DAVACININ_İDDİALARI_ :Davacı tarafından, C tipi tıp merkezi olarak 2008 yılından itibaren kesintisiz olarak sağlık hizmeti sunulduğu, dava konusu Yönetmeliğe göre belirlenen tüm şartları sağlayarak faaliyet gösterdiği, yıllardır cerrahi tıp merkezi olarak faaliyet gösteren kuruluşların, dava konusu cerrahi işlemleri yapabilmek için her türlü ameliyathane yatırımlarını gerçekleştirdiği, dava konusu değişiklik nedeniyle, ameliyat randevularının iptal edildiği, yasaklanan cerrahi işlemler için yapılan tüm tıbbi cihaz yatırımlarının atıl durumda kaldığı, medikal şirketlerle yapılan sözleşmeye dayalı taahhütler nedeniyle sıkıntı yaşanacağı, cerrahi işlem yapamayacak hekimlerin sağlık kuruluşlarından ayrılmalarının söz konusu olacağı, söz konusu cerrahi işlemleri bilen tüm personelin işsiz kalma durumu ile karşı karşıya kalacağı, cerrahi tıp merkezlerinin asıl gelir kaleminin bu işlemler olması sebebiyle ayakta kalma şanslarının bulunmadığı, sektördeki rekabetin ortadan kaldırıldığı, 20 yıldan daha uzun bir süreden beri yapılmasına izin verilen cerrahi işlemlerin, hiçbir gerekçe belirtilmeden, hiçbir kamu yararı gözetilmeden ve hatta herhangi bir süre verilmeden yapılamaz hale geldiği, Yönetmeliğin 22/05/2021 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanmasına rağmen 12/05/2021 tarihinden itibaren geçerli olmasının hukuka aykırı olduğu iddia edilmektedir.
DAVALININ_SAVUNMASI:Davalı tarafından, ayakta teşhis ve tedavi hizmeti sunulan özel sağlık kuruluşlarına ilişkin ilk düzenlemenin yürürlüğe konulduğu 09/03/2000 tarihinde tıp merkezlerinin, “Asgari olarak bünyesinde iç hastalıkları, kadın hastalıkları ve doğum, çocuk sağlığı ve hastalıkları ve genel cerrahi tıp dallarından birer uzman hekim olmak üzere, ağız ve diş sağlığı alanında hizmet vermek amacıyla en az bir diş üniti ve diş hekimi ile Bakanlık tarafından ruhsatlı tıbbi tahlil ve röntgen laboratuvarı bulunan, sürekli ve düzenli olarak gelişmiş donanım ve personel desteği ve 24 saat süre ile ayakta teşhis ve tedavi hizmeti sunan özel sağlık kuruluşlarıdır.” şeklinde tanımlandığı, yine aynı Yönetmelikte, tıp merkezlerinin açılacağı yerler ile ilgili olarak tıp merkezi binasına ilişkin plan örneğinin istenildiği, imar mevzuatına dair herhangi bir bilgi ve belge istenmediği, 15/02/2008 tarihinde yayımlanan Yönetmelik ile 09/03/2000 tarihli Yönetmeliğin yürürlükten kaldırıldığı, 15/02/2008 tarihinde yayımlanan Yönetmelik ile tıp merkezlerinin planlama kapsamına alındığı, tıp merkezi açmak için Bakanlıklarından ön izin alınması gerektiğinin hüküm altına alındığı, personel, yer seçimi, bina standartlarına yönelik düzenleme yapılarak tıp merkezlerinin gerek fiziki mekan gerekse sağlık hizmeti sunumu standartları açısından bir önceki Yönetmeliğe göre daha nitelikli hizmet vermelerinin amaçlandığı, işlemleri devam edenlerin haklarının korunduğu, işlemlerin müracaat tarihindeki mevzuata göre tamamlanması imkanının tanındığı, açılmış sağlık kuruluşlarına yeni düzenleme ile getirilen bazı şartlardan muafiyet tanındığı, yeni duruma intibakın sağlanabilmesini teminen dört yıllık bir uyum sürecinin öngörüldüğü, uyum sürecinde birçok tıp merkezinin yeni Yönetmeliğe uyum sağlayamadığı anlaşıldığından, 11/07/2013 tarihli Yönetmelik değişikliği ile tıp merkezlerinin A, B, C tipi olarak sınıflandırıldığı, 01/10/2019 tarihli Yönetmelik değişikliği ile tıp merkezlerinin daha nitelikli hizmet vermesine yönelik düzenlemeler yapıldığı, ... Derneği ile yapılan çalışmalar sonrası oluşturulan işlem listesine yönelik olarak, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneği, ... Derneğinden görüş alındığı, 01/10/2019 tarihli ve 10/10/2019 tarihli Yönetmelikler ile alınan bu görüşlerin, Yönetmeliğin 23. maddesi hükmü ve farklı standartlara sahip tıp merkezlerinin nitelikleri dikkate alınarak EK-9 Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi Liste-1, Liste-2 ve Liste-3’ün oluşturulduğu, böylece özel tıp merkezlerinde yapılabilecek ve yapılamayacak işlemlerin belirlendiği, tıp merkezleri ve polikliniklerin, komplikasyonu olmayan, genel durumu stabil, karmaşık olmayan vakaların tedavi edildiği merkezler olduğu, bu nedenle karmaşık vakalar ile bu merkezlerde tanı konulamayan zorluk derecesi yüksek vakaların yataklı sağlık tesisleri ile üçüncü basamak sağlık tesislerinde çözüme kavuşturulduğu, bu vakaların çözüme kavuşturulabilmesi için yüksek maliyetli testlere, multidisipliner bir yaklaşım sergilenmesine ihtiyaç duyulabildiği, bu bağlamda sağlık tesislerinin hizmet rollerine göre zorluk derecesi düşük küçük cerrahi işlemlerin yapılmasına izin verildiği, 01/10/2019 tarihli, 12/05/2021 tarihli ve 22/05/2021 tarihli Yönetmelik değişikliklikleri ile tıp merkezlerinin imar mevzuatına uygun binalarda günümüz sağlık hizmet sunumuna uygun yapıda, sağlık hizmet sunumu standartları açısından günün gereklerine uygun olarak hizmet vermesinin amaçlandığı, 12/05/2021 tarihli ve 31482 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile asıl Yönetmeliğin eki Ek-9 “Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)”nde güncelleme yapıldığı, ancak Ek-9'un Liste-1, Liste-2, Liste-3 ve Açıklamalardan oluşmasına rağmen sadece yeniden düzenlenen Liste-1'in yayımlandığı, bu nedenle dava konusu Yönetmelik ile Ek-9’un bir bütün olarak yayımlandığı, dava konusu 2. madde ile de, “Bu Yönetmelik 12/5/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe girer.” düzenlemesinin yapıldığı, Yönetmeliğin hizmet gereklerine ve üst hukuk normlarına uygun olduğu belirtilerek davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ:...
DÜŞÜNCESİ : Dava konusu düzenlemelerin kısmen iptali kısmen de reddi gerektiği düşünülmektedir.
DANIŞTAY SAVCISI: ...
DÜŞÜNCESİ : Dava, 12/05/2021 tarihli, 31482 sayılı ve 22/05/2021 tarihli, 31488 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliklerin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin eki Ek-9 "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi"nin "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinin ve 22/05/2021 tarihli, 31488 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğin 2. maddesinin iptali istemiyle açılmıştır.
Sağlık hizmetleri ile ilgili temel esasları belirlemeyi amaçlayan 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanun, -2. maddesine göre- Milli Savunma Bakanlığı hariç bütün kamu kurum ve kuruluşları ile özel hukuk tüzelkişileri ve gerçek kişileri kapsamaktadır.
3359 sayılı Kanun'un 3. maddesinin 1. fıkrasının a) bendinde; sağlık kurum ve kuruluşlarının yurt sathında eşit, kaliteli ve verimli hizmet sunacak şekilde Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca, diğer ilgili bakanlıkların da görüşü alınarak plânlanacağı, koordine edileceği, mali yönden destekleneceği ve geliştirileceği; c) bendinde; bütün sağlık kurum ve kuruluşları ile sağlık personelinin ülke sathında dengeli dağılımı ve yaygınlaştırılmasının esas olduğu, sağlık kurum ve kuruluşlarının kurulması ve işletilmesinin bu esas içerisinde Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca düzenleneceği; e) bendinde; tesis edilecek eğitim, denetim, değerlendirme ve oto kontrol sistemi ile sağlık kuruluşlarının tespit edilen standart ve esaslar içinde hizmet vermesinin sağlanacağı; 9. maddesinin c) bendinde ise; bütün kamu ve özel sağlık kuruluşlarının tesis, hizmet, personel, kıstaslarını belirlemeye, sağlık kurum ve kuruluşlarını sınıflandırmaya ve sınıflarının değiştirilmesine, sağlık kuruluşlarının amaca uygun olarak teşkilatlanmalarına, sağlık hizmet zinciri oluşturulmasına, hizmet içi eğitim usul ve esasları ile sağlık kurum ve kuruluşlarının koordineli çalışma ve hizmet standartlarının tespiti ve denetimi ile bu Kanunla ilgili diğer hususların Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle tespit edileceği kurallarına yer verilmiştir.
12/05/2021 tarihli, 31482 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin uyuşmazlık konusu edilen kısmı incelendiğinde;
12/05/2021 tarihli Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işareti ile düzenlenmek suretiyle değiştirilmiştir.
Bu değişikliğin iptali istemiyle davacı tarafından, 14/06/2021 tarihinde kayıtlara giren dilekçe ile anılan değişikliğin iptali istemiyle dava açılmış olmakla birlikte, görülmekte olan davanın açılmasından önce 22/05/2021 tarihli, 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile iptali istenilen düzenlemeleri içeren Ek-9 sayılı ekte değişikliğe gidilmiş ve 22/05/2021 tarihli değişikliğin 12/05/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe girdiği belirtilmiş ve uyuşmazlığa konu edilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işareti (12/05/2022 tarihli Yönetmelik) bakımından, işlemin tesis edildiği tarih itibariyle yürürlükten kaldırılması, davanın açıldığı tarihte yargısal denetim yapılarak incelenecek düzenleyici işlem bulunmaması karşısında, davanın bu düzenleyici işlem yönden reddi gerekmektedir.
Dava tarihinde yürürlükte olan anılan düzenlemenin dava konusu edilmesi nedeniyle işin esası bu dosya kapsamında ayrıca incelenecektir.
22/05/2021 tarihli, 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğe gelince;
22/05/2021 tarihli Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işareti de getirilmek suretiyle 12/05/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yeniden yürürlüğe konulmuştur.
Dava konusu Yönetmeliğin 1. maddesi ile 15/02/2008 tarihli, 26788 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğin ekinde yer alan Ek-9 değiştirilerek yeniden yayımlanmıştır.
01/10/2019 tarihli, 30905 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile A, B ve C tipi tıp merkezi sınıflandırması sona erdirilmiş; tıp merkezlerinin kadro, bina, hizmet ve personel standartlarında bir takım değişikliğe gidilerek tek tip “tıp merkezi” uygulamasına geçilmiş, geçiş hükümleri ile A tipi, B tipi ve C tipi tıp merkezlerinin mevcut halleri ile faaliyetlerine devam etmelerine izin verilmiş, bu tıp merkezlerine belli şartları sağlamaları halinde "tıp merkezi"ne dönüşebilme imkanı sağlanmış, asıl Yönetmeliğin eki Ek-9'da da değişikliğe gidilmiş; "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)", "D ve E Grubu Olup Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-2)" ve "Sağlık Uygulama Tebliği EK-2/B Listesinde Yer Alıp EK-2/C Listesinde Yer Almayan İşlemlerden Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Olan İşlemler Listesi (Liste-3)" adıyla üç ayrı listeye ve "Açıklamalar" kısmına yer verilmiş ve 10/10/2019 tarihli, 30914 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik değişiklikle birlikte "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)"e, yanına (*) işareti getirilerek bazı işlemler eklenerek Ek-9 sayılı liste başka bir değişiklik yapılmadan aynı şekilde yayımlanmıştır.
12/05/2021 tarihli, 31482 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile Ek-9 değiştirilmiş, 10/10/2019 tarihli Yönetmelikteki “Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek İşlemler Listesi (Liste-1)” başlığı ile birlikte aynen korunmuş, önceki düzenlemeden farklı olarak, çoğu göz işlemi olmak üzere aralarında dava konusu işlemlerden bazılarının da yanına (*) işareti eklenmekle birlikte, yeni listede önceki düzenlemede yer alan “Açıklamalar” kısmına yer verilmemiş, listedeki (*) işaretinin anlamı açıklanmadığı gibi önceki düzenlemede yer alan Liste-2'ye ve Liste-3'e bu düzenlemede yer almadığı görülmüştür.
Uyuşmazlığa konu 22/05/2021 tarihli Yönetmelik değişikliği sonucunda, 12/05/2021 tarihinde yayımlanan Liste-1 değişikliğe uğratılmadan yeniden yer verilmiş ve listeye “Açıklamalar” kısmı eklenmiş; "Açıklamalar" kısmında "(*) İşaretli işlemler B ve C tipi olarak ruhsatlandırılmış olan tıp merkezlerinde yapılamaz.” yönünde belirleme yapılmış ve ayrıca 10/10/2019 tarihli Yönetmelikteki şekliyle Liste-2 ve Liste-3 üzerinde değişikliğe gidilmeksizin listelere yeniden yer verilmiştir.
Danıştay Onuncu Dairesince, Ek-9'un dava konusu düzenlemeden önce yürürlükte olan hallerinde, Liste-1'in "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan ve yanında (*) işareti bulunan cerrahi işlemlerin, A tipi, B tipi ve C tipi tıp merkezi ayrımına gidilmeksizin tıp merkezlerinde yapılabilen işlemler arasında sayıldığından 11/10/2022 tarihli ara kararı ile davalı idareden; Ek-9 sayılı listede yer alan ve dava dilekçesinde sayılan (*) işaretli işlemlerin B ve C tipi tıp merkezlerinde yapılamamasının sebepleri ve bu işlemlerin daha önce B ve C tipi tıp merkezlerinde yapıldığı dönemde herhangi bir olumsuzluk yaşanıp yaşanmadığı sorularak düzenlemenin hazırlık aşamasına ilişkin evrakların dosyaya sunulması istenilmiştir.
Ara kararına cevaben; 09/03/2000 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan mülga Yönetmelik döneminde kurulan tıp merkezlerinin 15/02/2008 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğe uyumu için verilen 4 yıllık sürenin sonunda Yönetmeliğe uyum sağlayamadıkları, bunun üzerine 2013 yılında yapılan değişiklik ile A tipi, B tipi, C tipi tıp merkezi tanımı yapıldığı, 01/10/2019 tarihine gelindiğinde 164 adedini A tipi, 94 adedini B tipi ve 373 adedini C tipi olmak üzere mevcut 631 tıp merkezinden sadece 258 tanesinin Yönetmelik şartlarına uyum sağladığı, yani 631 tıp merkezinin %41’ine tekabül eden 258 tıp merkezinin Yönetmeliğe uyum sağlarken %59’una tekabül eden 373 tıp merkezinin Yönetmeliğe uyum sağlayamadığının görüldüğü, bu defa, 01/10/2019 tarihli Yönetmelik değişikliği yapılarak tıp merkezlerinin imar mevzuatına uygun binalarda, günümüz sağlık hizmet sunumuna uygun yapıda hizmet vermesinin amaçlandığı, A tipi, B tipi, C tipi tıp merkezlerinin "tıp merkezine" dönüşümünün zorunlu tutulmadığı, bunun için bir süre verilmediği, ancak dönüşümün sağlanabilmesi adına özellikle müstakil binalarda sağlık hizmeti vermeyen B tipi ve C tipi tıp merkezlerine bazı cerrahi işlemlere yönelik kısıtlamalar getirildiği belirtilmiş; ancak dava konusu edilen (*) işaretli cerrahi işlemlerin B tipi ve C tipi tıp merkezlerinde yapılamamasının tıbbi ve bilimsel nedenlerinin ortaya konul(a)madığı, bu işlemlerin daha önce B tipi ve C tipi tıp merkezlerinde yapıldığı döneme ilişkin yaşanan herhangi bir olumsuzluğa ilişkin bilgi ve belge içermediği, bu işlemlerin B tipi ve C tipi tıp merkezlerine yapılamamasına dair bir somut bir değerlendirmenin sunul(a)madığı, bilimsel bir incelemeye dayanan bir yaklaşım gösteril(e)mediği görülmektedir.
Davalı idarenin aktarılan yasal düzenlemelerden kaynaklanan düzenleme yetkisi kapsamında, dava konusu edilen listenin, tıbbi ve bilimsel nedene dayalı olarak, mevzuat değiştirme gerekiliğinin bilimsel yaklaşıma uygun olarak konuya yönelik oluşturulacak bilimsel komisyon tarafından düzenlenecek raporun değerlendirilmesi üzerine tesis edilmesi gerekirken; davalı idare tarafından işlemin neden unsuru olarak belirtilen, tıp merkezlerinin dönüşümün sağlanabilmesi adına özellikle müstakil binalarda sağlık hizmeti vermeyen B tipi ve C tipi tıp merkezlerine bazı cerrahi işlemlere yönelik kısıtlamalar getirildiğinden hareketle tesis edilen düzenleyici işlemde bu yönüyle hukuka uyarlık görülmemiştir.
Bu nedenle, Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin eki Ek-9 "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi"nin "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işareti yönünden iptali gerekmektedir.
22/05/2021 tarihli Yönetmeliğin 2. maddesine gelince;
Hukuk normları, kanunlar, kural olarak yürürlüğe girdikleri tarihten itibaren hüküm ve sonuç doğuracaklarından; idari işlemin yürürlüğü de, idari işlemlerin tamamlandığı anda yürürlük kazanacak ve bu tarihinden itibaren geleceğe dönük olarak hüküm ve sonuçlarını ortaya çıkaracaktır.
İdari işlemlerin geriye yürümezliği, idari işlemlerin yürürlüğe girdiği tarihten önceki zamana yönelik yüküm getirmemesini, aleyhe hukuki sonuçlar doğurmamasını, geriye dönük statü değişikliğine yol açmamasını -lehe olan hükmün geriye yürümesi, idari işlemin geri alınması vb. dışında- gerektirmektedir. Bu ilkeyle, idarenin tek yanlı ve hukuk düzeninden sonuç doğuran işlemlerin; kazanılmış haklara, toplum içinde hukuk düzenine olan güvene ve kamu düzene aykırı bir durumun ortaya çıkarmaması, hukuk güvenliğinin korunması amaçlanmaktadır.
Uyuşmazlığa konu Yönetmeliğin 2. maddesinde, bu Yönetmeliğin 12/05/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği kuralına yer verilmiş; 22/05/2021 tarihli düzenlemenin yayım tarihinden önceki dönemde, geçmişe etkili olacak şekilde, 12/05/2021 tarihinden itibaren geçerli hale getirilmek suretiyle idari işlemlerin geriye yürümezliği ilkesine aykırı olarak, aleyhe ve yükümlülük içerecek şekilde düzenleme getirmesi karşısında iptaline karar verilmesi gerekir.
Açıklanan nedenlerle, davanın 12/05/2021 tarihli Yönetmeliğin 1. maddesi yönünden reddine, dava konusu 22/05/2021 tarihli Yönetmelik kurallarının ise iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik 12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmî Gazete ile 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanmıştır.
Bunun üzerine, davacı tarafından, anılan Yönetmeliklerin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sıradaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinin ve 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğin 2. maddesinin iptali istemiyle görülen dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun 1. maddesinde, Kanunun amacının, sağlık hizmetleri ile ilgili temel esasları belirlemek olduğu; 2. maddesinde, Milli Savunma Bakanlığı hariç bütün kamu kurum ve kuruluşları ile özel hukuk tüzelkişileri ve gerçek kişileri kapsadığı; 3. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde, sağlık kurum ve kuruluşlarının yurt sathında eşit, kaliteli ve verimli hizmet sunacak şekilde Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca, diğer ilgili bakanlıkların da görüşü alınarak plânlanacağı, koordine edileceği, mali yönden destekleneceği ve geliştirileceği; (c) bendinde, bütün sağlık kurum ve kuruluşları ile sağlık personelinin ülke sathında dengeli dağılımı ve yaygınlaştırılmasının esas olduğu, sağlık kurum ve kuruluşlarının kurulması ve işletilmesinin bu esas içerisinde Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca düzenleneceği; (e) bendinde, tesis edilecek eğitim, denetim, değerlendirme ve oto kontrol sistemi ile sağlık kuruluşlarının tespit edilen standart ve esaslar içinde hizmet vermesinin sağlanacağı; 9. maddesinin (c) bendinde; bütün kamu ve özel sağlık kuruluşlarının tesis, hizmet, personel, kıstaslarını belirlemeye, sağlık kurum ve kuruluşlarını sınıflandırmaya ve sınıflarının değiştirilmesine, sağlık kuruluşlarının amaca uygun olarak teşkilatlanmalarına, sağlık hizmet zinciri oluşturulmasına, hizmet içi eğitim usul ve esasları ile sağlık kurum ve kuruluşlarının koordineli çalışma ve hizmet standartlarının tespiti ve denetimi ile bu Kanunla ilgili diğer hususların Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle tespit edileceği belirlenmiştir.
663 sayılı -Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğin yayımı tarihi olan 15/02/2008 tarihindeki adıyla- Sağlık Bakanlığı ve Bağlı Kuruluşlarının Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin -09/07/2018 tarihli mükerrer Resmî Gazete’de yayımlanan 703 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile mülga- "Düzenleme yetkisi" başlıklı 40. maddesinde, "Bakanlık ve bağlı kuruluşlar görev, yetki ve sorumluluk alanına giren ve önceden kanunla düzenlenmiş konularda idarî düzenlemeler yapabilir." yönünde düzenleme yer almıştır.
Yine, 10/07/2018 tarih ve 30474 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan 1 sayılı Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi'nin 355. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde, her türlü koruyucu, teşhis, tedavi ve rehabilite edici sağlık hizmetlerini planlamak, teknik düzenleme yapmak, standartları belirlemek ve bu hizmetler ile sunucularını sınıflandırmak, bununla ilgili iş ve işlemleri yaptırmak; (c) bendinde, kamu ve özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilere ait sağlık kurum ve kuruluşlarına izin vermek ve ruhsatlandırmak, bu izin ve ruhsatları gerektiğinde süreli veya süresiz iptal etmek Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğünün görevleri arasında sayılmıştır. Aynı Kararname'nin 508. maddesi ile de Bakanlıklara görev, yetki ve sorumluluk alanına giren konularda idari düzenlemeler yapabilme yetkisi verilmiştir.
Anılan mevzuat hükümlerine dayanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelik, 15/02/2008 tarih ve 26788 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.
Anılan Yönetmeliğin "Tıp merkezinde cerrahi müdahale ve gözlem hizmetleri" başlıklı 23. maddesinde, "(1) Cerrahi uzmanlık dalında hizmet veren tıp merkezinde gerçekleştirilecek cerrahi müdahale vakasının ve bu vakaya uygulanacak yöntemin seçiminde;
a) Cerrahi müdahale sonrası hastaya yapılacak olan gerekli tıbbi bakım süresinin yirmi dört saatte tamamlanabilir olması,
b) Cerrahi müdahale yapılacak vakanın ve bu vakaya uygulanacak yöntemin, bu cerrahi müdahale sonrasında çıkması muhtemel sağlık sorunlarının herhangi bir yataklı tedavi kuruluşunda aynı sorunun çözümü için gereken ve cerrahi müdahalenin devamı niteliğinde olan ikinci bir müdahaleyi gerektirmeyecek tür ve nitelikte olması zorunludur.
(2) Tıp merkezinde cerrahi müdahale uygulanan hastaların gözlem altında bulundurulma süresi yirmi dört saattir. Hastanın sağlık durumuna göre bu süre gözlem maksadıyla en fazla altı saat daha uzatılabilir. Gözlem altında bulundurulan hastalar ile ilgili takip bulguları ve yapılan her türlü müdahaleler ve tıbbi bakım, hasta dosyasına ilgili tabip tarafından kaydedilir.
(3) Tıp merkezinde gözlem altında tutulan hastalar için, nöbetçi tabip bulunması gerekir. Gözlem altında hastası bulunan uzman tabipler icapçı olarak nöbet tutar. Ayrıca, taburcu edilen hastaların cerrahi müdahale sonrasında ortaya çıkması muhtemel sorunları bakımından, ilgili tabibine kolaylıkla ulaşabileceği irtibat numarası hastalara verilir.
(4) Bu zorunlulukların yerine getirilmesinde birinci derecede cerrahi müdahale kararını veren ve gerçekleştiren cerrahi dal uzmanı tabipler, ikinci derecede ise mesul müdür ve işleten/işletenler sorumludur.
(5) (Değişik:RG-11/7/2013-28704) Tıp merkezinde müdahale yapılan hastalarda müdahaleye bağlı olarak gelişen komplikasyonlar ve/veya yoğun bakım hizmetine ihtiyaç olan durumlarda tıp merkezi tarafından, önceden belirlenmiş, koordineli olarak çalışılan ve bu hizmetlerin alındığı özel veya kamu hastaneleriyle gereken koordinasyon sağlanarak hasta transfer edilir.
6) (Ek:RG-3/7/2014-29049) Cerrahi müdahale biriminin faaliyet gösterebilmesi için, cerrahi müdahale uygulama izin belgesi alınması zorunludur. Sadece, bu izin belgesinde belirtilen uzmanlık dallarında cerrahi müdahale yapılabilir.
(7) (Ek:RG-3/7/2014-29049) Ameliyathanenin yönetimi, alet ve malzemenin sağlanması, bakım, onarım ihtiyaçlarının saptanarak yaptırılmak üzere ilgililere bildirilmesi ve burada çalışan personelin yönetimi ve eğitimlerinin yapılması amacıyla sorumlu cerrahi dallarından bir uzman ameliyathane sorumlusu olarak görevlendirilir." yönünde düzenlemeye yer verilmiş; 38. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendinde, tıp merkezlerinde gerçekleştirilebilecek cerrahi müdahaleler listesinin Yönetmeliğin eki Ek-9’da düzenlendiği belirtilmiştir.
12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmî Gazete ile 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelikler ile de asıl Yönetmelikte değişiklik yapılmıştır.
Anılan Yönetmeliklerin 1. maddesinde, "15/2/2008 tarihli ve 26788 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğin ekinde yer alan Ek-9 ekteki şekilde değiştirilmiştir." kuralına; 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğin 2. maddesinde, "Bu Yönetmelik 12/5/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe girer." kuralına yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
1) 12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinin incelenmesi:
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 2. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, idari işlemler hakkında yetki, şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden biri ile hukuka aykırı olduklarından dolayı iptalleri için menfaatleri ihlal edilenler tarafından açılan iptal davaları, idari dava türleri arasında sayılmış; 14. maddesinin üçüncü fıkrasında dilekçelerin, a) Görev ve yetki, b) İdari merci tecavüzü, c) Ehliyet, d) İdari davaya konu olacak kesin ve yürütülmesi gereken bir işlem olup olmadığı, e) Süre aşımı, f) Husumet, g) 3 ve 5. maddelere uygun olup olmadıkları yönlerinden sırasıyla inceleneceği hüküm altına alınmış; 15. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde ise, idari davaya konu olacak kesin ve yürütülmesi gereken nitelikte bir işlem olmaması halinde, davanın reddine karar verileceği hükme bağlanmıştır.
12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile asıl Yönetmeliğin ekinde yer alan Ek-9 değiştirilmiş, bu değişikliğin Resmî Gazete'de yayımlanmasının ardından davacı tarafından, 14/06/2021 tarihinde kayıtlara giren dilekçe ile anılan değişikliğin bir kısmının iptali istemiyle görülmekte olan dava açılmış ise de, bu dava açılmadan önce 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile söz konusu Ek-9 sayılı ek yine değiştirilmiştir. Anılan değişiklik de 12/05/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe girmiştir.
Buna göre, dava konusu 12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işareti bakımından davanın açıldığı tarih itibarıyla yargısal denetim yapılarak hüküm kurulacak bir düzenleme bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenle, anılan düzenleme bakımından 2577 sayılı Kanun'un 15. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi gereğince davanın reddine karar verilmesi gerekmektedir.
2) 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinin incelenmesi:
Dava konusu Yönetmeliğin 1. maddesi ile 15/02/2008 tarihli ve 26788 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğin ekinde yer alan Ek-9 değiştirilerek yeniden yayımlanmıştır.
Değiştirilerek yayımlanan Ek-9'da, "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)", "D ve E Grubu Olup Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-2)", "Sağlık Uygulama Tebliği EK-2/B Listesinde Yer Alıp EK-2/C Listesinde Yer Almayan İşlemlerden Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Olan İşlemler Listesi (Liste-3)" adıyla üç ayrı listeye yer verilmiş; Liste-1'de bir kısım işlemin yanına (*) işareti konulmuş; listenin sonunda "* işaretli işlemler B ve C tipi olarak ruhsatlandırılmış olan tıp merkezlerinde yapılamaz." yönünde açıklamanın da olduğu "Açıklamalar" kısmı yer almıştır. Dava konusu işlemlerin yanında da (*) işareti yer almaktadır.
Öncelikle, Ek-9'da yer alan liste ve tıp merkezlerinin sınıflandırılması yönünden mevzuat sürecinin incelenmesi gerekmektedir;
a- 15/02/2008 tarihli ve 26788 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğin 38. maddesinde, 10/03/2010 tarih ve 27517 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik ile değişikliğe gidilmiş ve maddenin 1. fıkrasının (b) bendinde, tıp merkezlerinde gerçekleştirilebilecek cerrahi müdahaleler listesinin Yönetmeliğin eki Ek-9’da düzenlendiği belirtilmiştir.
Aynı değişiklik ile, "Tıp Merkezlerinde Gerçekleştirilebilecek Cerrahi Müdahaleler Listesi" adıyla Ek-9 Yönetmeliğe eklenmiştir.
Bu listede, tıp merkezlerinde yapılabilecek işlemler sayma suretiyle belirlenmiştir. Yönetmeliğin bu tarihte yürürlükte olan hali incelendiğinde tıp merkezleri açısından A tipi, B tipi, C tipi tıp merkezi sınıflandırmasının bulunmadığı, dolayısıyla Ek-9 sayılı listede yapabilecek cerrahi işlemler açısından tıp merkezleri arasında bir ayrıma yer verilmediği görülmektedir.
b- 11/07/2013 tarih ve 28704 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile, tıp merkezlerinde A tipi, B tipi ve C tipi tıp merkezi sınıflandırmasına gidilmiş, 09/03/2000 tarih ve 23988 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan mülga Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğe göre açılarak faaliyet gösteren tıp/dal merkezleri C tipi tıp merkezi olarak kabul edilmiş, geçiş hükümleri ile bu tıp merkezlerinin mevcut halleri ile faaliyetlerini sürdürmelerine izin verilmiştir. A ve B tipi tıp merkezleri için (A tipi tıp merkezlerinin müstakil binalarda açılması ve binanın bulunduğu alanın imar mevzuatında özel sağlık tesisi yapılabilecek yer olması gerekliliği haricinde) aynı hizmet standartları belirlenmiştir.
c- Devam eden süreçte, 12/12/2017 tarihli ve 30268 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 8. maddesi ile Ek-9 değiştirilmiş; "Sağlık Uygulama Tebliği A, B ve C Grubu Olup Ayakta Teşhis ve Tedavi Merkezlerinde Yapılabilecek İşlemler Listesi (Liste-1)" ve "Sağlık Uygulama Tebliği D ve E Grubu Olup Ayakta Teşhis ve Tedavi Merkezlerinde Yapılamayacak İşlemler Listesi (Liste-2)" olmak üzere iki liste halinde güncellenmiştir.
Bu listelerde tıp merkezlerinde gerçekleştirilebilecek işlemler yönünden A, B ve C tipi tıp merkezleri arasında herhangi bir ayrıma gidilmemiştir.
ç- Uygulama bu şekilde devam etmekte iken, 01/10/2019 tarihli ve 30905 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile A, B ve C tipi tıp merkezi sınıflandırması sona erdirilmiş; tıp merkezlerinin kadro, bina, hizmet ve personel standartlarında bir takım değişikliğe gidilerek tek tip “tıp merkezi” uygulamasına geçilmiş, geçiş hükümleri ile A tipi, B tipi ve C tipi tıp merkezlerinin mevcut halleri ile faaliyetlerine devam etmelerine izin verilmiş, bu tıp merkezlerine belli şartları sağlamaları halinde "tıp merkezi"ne dönüşebilme imkanı verilmiştir.
d- 01/10/2019 tarihli Yönetmelik değişikliği ile aynı zamanda asıl Yönetmeliğin eki Ek-9 da değiştirilmiştir. Bu değişiklikte, "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)", "D ve E Grubu Olup Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-2)" ve "Sağlık Uygulama Tebliği EK-2/B Listesinde Yer Alıp EK-2/C Listesinde Yer Almayan İşlemlerden Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Olan İşlemler Listesi (Liste-3)" adıyla üç ayrı listeye ve "Açıklamalar" kısmına yer verilmiştir.
Bu değişiklikten kısa bir süre sonra bu defa, 10/10/2019 tarihli ve 30914 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)"e, yanına (*) işareti de konularak 4 işlem daha eklenmiş ve Ek-9 sayılı liste başka bir değişiklik yapılmadan yeniden yayımlanmıştır.
Anılan bu listeler ile 12/12/2017 tarihinde yayımlanan liste karşılaştırıldığında, Ek-9'a "Sağlık Uygulama Tebliği EK-2/B Listesinde Yer Alıp EK-2/C Listesinde Yer Almayan İşlemlerden Tıp Merkezlerinde Yapılamayacak Olan İşlemler Listesi (Liste-3)" adıyla üçüncü bir listenin eklendiği, 12/12/2017 tarihli listede yer alan bazı işlemlerin listeden çıkarıldığı, bazılarının ise listeye eklendiği, listedeki işlemlerden bir kısmının yanına (*) işareti konulduğu, listenin "Açıklamalar" kısmında bu işlemlerin B ve C tipi olarak ruhsatlandırılmış olan tıp merkezlerinde yapılamayacağı açıklamasında bulunulduğu görülmektedir.
Böylece, tıp merkezlerinde gerçekleştirilebilecek cerrahi işlemler yönünden ilk defa bu değişikliklerle A tipi, B tipi ve C tipi tıp merkezleri arasında bir ayrıma gidilmiştir.
e- Bu değişikliklerden sonra bu defa, 12/05/2021 tarihli ve 31482 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile Ek-9 değiştirilerek yeniden yayımlanmıştır.
Değiştirilen bu listede, 10/10/2019 tarihli değişiklikteki “Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek İşlemler Listesi (Liste-1)” başlığı ile birlikte aynen korunmuş, ancak bu defa, önceki düzenlemeden farklı olarak, çoğu göz işlemi olmak üzere aralarında dava konusu işlemlerden bazılarının da olduğu 47 adet işlemin yanına (*) işareti eklenmiştir. Ancak bu yeni listede önceki düzenlemede yer alan “Açıklamalar” kısmına yer verilmemiş, dolayısıyla listede (*) işaretinin ne anlama geldiğine ilişkin herhangi bir açıklama yer almamıştır. Yine, önceki düzenlemede yer alan Liste-2'ye ve Liste-3'e bu düzenlemede yer verilmemiştir.
f- Son olarak, 22/05/2021 tarihli ve 31488 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan dava konusu Yönetmelik değişikliği ile 12/05/2021 tarihinde yayımlanan Liste-1 değiştirilmeden aynen yeniden yayımlanmış, listeye “Açıklamalar” kısmı eklenmiş, "Açıklamalar"da diğer açıklamaların yanı sıra "* İşaretli işlemler B ve C tipi olarak ruhsatlandırılmış olan tıp merkezlerinde yapılamaz.” yönünde açıklamaya yer verilmiştir. Ayrıca, Liste-2 ve Liste-3 de herhangi bir değişiklik yapılmadan -10/10/2019 tarihinde yayımlanan halleriyle- yeniden listeye eklenmiştir.
Ek-9'un, dava konusu düzenlemeden önce yürürlükte olan halleri incelendiğinde, davacının hukuka aykırılık iddiasında bulunduğu ve Liste-1'in "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan ve yanında (*) işareti bulunan cerrahi işlemlerin, A tipi, B tipi ve C tipi tıp merkezi ayrımına gidilmeksizin tıp merkezlerinde yapılabilen işlemler arasında sayıldığı görülerek Dairemizin 11/10/2022 tarihli ara kararı ile; davalı idareden Ek-9 sayılı listede yer alan ve dava dilekçesinde sayılan (*) işaretli işlemlerin B ve C tipi tıp merkezlerinde yapılamamasının sebepleri ve bu işlemlerin daha evvel B ve C tipi tıp merkezlerinde yapıldığı dönemde herhangi bir olumsuzluk yaşanıp yaşanmadığı sorulmuş; dava konusu düzenlemenin hazırlık aşamasına ilişkin evrakın dosyaya sunulması istenilmiştir.
Davalı idare ara kararına cevabında; 09/03/2000 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan mülga Yönetmelik döneminde kurulan tıp merkezlerinin 15/02/2008 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğe uyumu için verilen 4 yıllık sürenin sonunda Yönetmeliğe uyum sağlayamadıkları, bunun üzerine 2013 yılında yapılan değişiklik ile A tipi, B tipi, C tipi tıp merkezi tanımı yapıldığı, 01/10/2019 tarihine gelindiğinde 164 adedini A tipi, 94 adedini B tipi ve 373 adedini C tipi olmak üzere mevcut 631 tıp merkezinden sadece 258 tanesinin Yönetmelik şartlarına uyum sağladığı, yani 631 tıp merkezinin %41’ine tekabül eden 258 tıp merkezinin Yönetmeliğe uyum sağlarken %59’una tekabül eden 373 tıp merkezinin Yönetmeliğe uyum sağlayamadığının görüldüğü, bu defa, 01/10/2019 tarihli Yönetmelik değişikliği yapılarak tıp merkezlerinin imar mevzuatına uygun binalarda, günümüz sağlık hizmet sunumuna uygun yapıda hizmet vermesinin amaçlandığı, A tipi, B tipi, C tipi tıp merkezlerinin "tıp merkezine" dönüşümünün zorunlu tutulmadığı, bunun için bir süre verilmediği, ancak dönüşümün sağlanabilmesi adına özellikle müstakil binalarda sağlık hizmeti vermeyen B tipi ve C tipi tıp merkezlerine bazı cerrahi işlemlere yönelik kısıtlamalar getirildiği yönünde açıklamalarda bulunmuştur.
Ara kararı cevabında, "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)"in "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan dava konusu (*) işaretli cerrahi işlemlerin B ve C tipi tıp merkezlerinde yapılamamasının sebepleri ortaya konulmamış, bu işlemlerin daha evvel B ve C tipi tıp merkezlerinde yapıldığı döneme ilişkin yaşanan herhangi bir olumsuzluk bildirilmemiş, dava konusu düzenlemenin hazırlık aşamasını içeren evrak da dosyaya sunulmamıştır.
Her ne kadar, ara kararı cevabı ekinde bu dosyaya bir kısım evrak sunulmuş ve yine Dairemizin, aynı Yönetmeliğin dava konusu edildiği E:2021/7387 sayılı dosyasına ara kararı cevabı ekinde 1 adet CD gönderilmiş ise de, bu evrak ve CD içeriği incelendiğinde, sunulan belgelerin 01/10/2019 tarihli ve 10/10/2019 tarihli Yönetmelik değişikliklerine ilişkin olarak açılan davalarda Dairemizin E:2019/12198, E:2019/12238, E:2019/12464 sayılı dosyalarına sunulan belgeler ile aynı içeriğe sahip olduğu, başka bir ifadeyle 01/10/2019 tarihli ve 10/10/2019 tarihli Yönetmelik değişikliklerinden önce yapılan çalışmalara ilişkin olduğu, dava konusu düzenlemenin hazırlık aşamasına ilişkin olmadığı anlaşılmaktadır.
Kaldı ki, anılan belgeler incelendiğinde de; 12/12/2017 tarihli Yönetmelikle değişik Ek-9 sayılı listeye tıp merkezleri ve dernekler tarafından yapılan itirazlar üzerine davalı idare tarafından yeni bir çalışma başlatıldığı, bu çerçevede ilgili derneklerden görüş alındığı, alanla ilgili dernek olan... Derneğinin görüşü ekinde gönderdiği listede dava konusu cerrahi işlemlerin tıp merkezlerinde yapılabilecek işlemler arasında sayıldığı, bu görüşlerde anılan işlemlerin B ve C tipi tıp merkezlerine yapılamayacağına ilişkin bir değerlendirmeye yer verilmediği görülmektedir.
Davalı Sağlık Bakanlığının, 3359 sayılı Kanun ve 1 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi hükümleri uyarınca çıkaracağı yönetmeliklerle, sağlık hizmeti sunucularını sınıflandırma, hizmet standartlarını ve sunulacak hizmetin içeriğini belirleme, değişen koşullara göre bunları değiştirme konusunda görevli ve yetkili olduğu tartışmasızdır.
Buna göre, tıp merkezlerinde gerçekleştirilecek cerrahi işlemleri tespit yetkisi, tıp merkezlerinin hizmet standartları da göz önünde bulundurularak davalı idareye ait olmakla birlikte, bu yetkinin sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun kullanılmasının zorunlu olduğu, dolayısıyla uzmanlık bilgisi gerektiren böyle bir alandaki düzenlemenin tıbbi ve bilimsel dayanağının bulunması gerektiği de muhakkaktır. Bu nedenle, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca düzenleme yapma yetkisini haiz idarece, dava konusu listenin, tıp biliminin gerekleri doğrultusunda bir bilimsel komisyon oluşturularak belirlenmesi gerekmektedir. Yukarıda ayrıntılı olarak izah edildiği üzere, dava konusu değişiklik öncesinde bu yönde bir çalışma yapıldığını gösteren, dava konusu düzenlemenin sebep unsurunu ortaya koyan herhangi bir belge ve/veya açıklama dosyaya sunulmamıştır.
Bu durumda, 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile değişik asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sıradaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinde, hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
3) 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğin 2. maddesinin incelenmesi:
Dava konusu Yönetmeliğin 2. maddesinde, bu Yönetmeliğin 12/05/2021 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği kuralına yer verilmiştir.
Hukuk normları, kural olarak yürürlüğe girdikleri tarihten itibaren hüküm ve sonuç doğururlar. Nitekim kanunlarda olduğu gibi, idari işlemin yürürlüğü ile ilgili genel kural da, idari işlemlerin tamamlandığı anda yürürlüğe girmesi ve o andan itibaren geleceğe yönelik hüküm ve sonuç doğurmasıdır.
Hukuki güvenlik ilkesinin bir uzantısı olan idari işlemlerin geriye yürümezliği ilkesi, gerek yargısal kararlar gerekse öğretide kabul edilmiş bir idare hukuku kuralıdır ve idari işlemlerin yürürlüğe girdiği tarihten önceki zaman içinde hukuki sonuçlar doğurmamasını gerektirmektedir. Söz konusu ilke, kazanılmış hakların korunması, toplum içinde hukuk düzenine olan güvenin sağlanması ve kamu düzenin korunması amacını gütmektedir.
Dava konusu düzenlemede ise, Yönetmeliğin 22/05/2021 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanmış olmasına rağmen, geçmişe etkili olacak şekilde 12/05/2021 tarihinden itibaren geçerli olduğu belirtilerek, idari işlemlerin geriye yürümezliği ilkesi ihlal edilmiştir.
Anılan ilkenin, kamu yararı, lehe hükmün geriye yürümesi, idari işlemin geri alınması gibi istisnaları olmakla birlikte, dava konusu düzenleme bakımından bu istisnaların varlığından da söz edilemeyeceği açıktır.
Bu itibarla, dava konusu düzenlemede hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Dava konusu 22/05/2021 tarih ve 31488 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile değişik asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sıradaki işlemlerin yanında yer alan (*) işaretinin ve anılan Yönetmeliğin 2. maddesinin İPTALİNE,
2. Dava konusu 12/05/2021 tarih ve 31482 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Ayakta Teşhis ve Tedavi Yapılan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile değiştirilen asıl Yönetmeliğin Ek-9 sayılı ekinin "Tıp Merkezlerinde Yapılabilecek Cerrahi İşlemler Listesi (Liste-1)" başlıklı kısmının "Kemik ve Eklem Hastalıkları Cerrahisi" başlığı altında yer alan cerrahi işlemlerden 144., 145., 160., 171., 191., 193., 204., 205., 206., 207., 208., 209., 210., 211., 212. ve 226. sırasındaki işlemlerin yanında yer alan (*) işareti yönünden 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 14/3-d ve 15/1-b maddesi uyarınca DAVANIN REDDİNE,
3. Sonuç itibarıyla dava kısmen iptal, kısmen ret ile sonuçlandığından, ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam ... TL yargılama giderinin 1/3'üne karşılık gelen ... TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, geriye kalan 2/3'üne karşılık gelen... TL yargılama giderinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, davalı idare tarafından yapılan ve ayrıntısı aşağıda gösterilen... TL yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,
4. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen ...TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine,
5. Resmi olarak karşılanan ...TL posta giderinin davacıdan tahsili için ilgili Vergi Dairesine müzekkere yazılmasına,
6. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz gün) içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 16/04/2025 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.