T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/2395
Karar No : 2024/2062
TEMYİZ EDENLER (DAVALILAR): 1- ... Bakanlığı
2- ... Komutanlığı
VEKİLLERİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...
İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi...İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı tarafından, 2019/1 dönemi sözleşmeli jandarma uzman erbaş alımı kapsamında 24/05/2019 tarihinde girdiği mülakatta başarısız sayılmasına ilişkin işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; davacının katıldığı sınava ilişkin sınav komisyonunun Uzman Erbaş Yönergesi hükümlerine uygun olarak oluşturulduğu; oluşturulan bu mülakat komisyonunca, önceden hazırlanan sınav sorularının davacıya sorulduğu, yapılan sınav sonucunda komisyon üyeleri tarafından verilen puanlar ile davacının (5) puan alarak başarısız olduğu anlaşıldığından, mevzuata uygun olarak tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi.... İdari Dava Dairesince, davacının katıldığı mülakat sınavı öncesinde adayların sınav konularına ilişkin bilgi düzeyinin ölçülmesi için sınav sorularının hazırlandığı ve her birinin içinde 4 adet soru bulunan soru gruplarının oluşturulduğu, davacının katıldığı sınavda 4 numaralı soru grubunu çektiği ve bu hususların tutanakta kayıt altına alındığı görülmüş ise de, üç kişiden oluşan sınav komisyonunun davacının mülakat sınavı değerlendirmesine ilişkin olarak ayrı ayrı puanlama yapmadığı, hangi üyenin, hangi kriter yönünden hangi puanı verdiğinin belli olmadığı görüldüğünden, yargı denetimine olanak tanıyacak şekilde gerçekleştirilmeyen mülakat sınavında davacının başarısız sayılmasına ilişkin işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı; öte yandan, bu kararın, davacının başarılı olduğu anlamına gelmediği, usule uygun olarak gerçekleştirilecek mülakat kapsamında davacının durumunun tekrar değerlendirilmesi gerektiği gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI : Davacının uzman erbaş temini kapsamında katıldığı yazılı sınavından (30) puan alarak başarılı olduğu, akabinde katıldığı mülakat sınavından başarısız olduğu ve adaylık işlemlerinin sonlandırıldığı, söz konusu mülakat sınavının yasal düzenlemeler çerçevesinde yapıldığı, işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek, temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmüştür.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Usul ve yasaya uygun kararın onanması gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: ...
DÜŞÜNCESİ : Uzman erbaş temini kapsamında uygulanacak sınavlara ilişkin genel hükümleri içeren hususların, 3269 sayılı Kanun'un 19. maddesine aykırı olarak, Yönetmelik yerine Yönerge ile kurala bağlandığı ve dava konusu mülakatın Yönerge kapsamında yapıldığı anlaşıldığından; hukuken yasal dayanağı bulunmayan mülakat kapsamında davacının başarısız sayılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığından, temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davacı, 2019/1 dönemi sözleşmeli jandarma uzman erbaş alımı kapsamında 24/03/2019 tarihinde müracaat etmiştir.
Elli (50) puan üzerinden yapılan değerlendirme sonucunda yazılı sınav notu otuz (30) puan olan davacı, 24/05/2019 tarihinde Ankara Beytepe Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığında ön muayene ve fiziki yeterlilik sınavlarına tabi tutulmuş ve fiziki yeterlilik (bedeni yetenek) testinden de otuz (30) puan almıştır.
Fiziki yeterlilik testinden başarılı olan davacı, 27/05/2019 tarihinde girdiği mülakat sınavından ise beş (5) puanla başarısız sayılmıştır.
Davacı tarafından, 14/09/2019 tarihinde CİMER üzerinden yaptığı başvuru üzerine mülakat sınavından başarısız sayıldığının bildirilmesi üzerine, temyizen bakılmakta olan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanunu'nun "Personel, kaynakları ve uygulanacak mevzuat" başlıklı 13. maddesinde, "Jandarma Hizmetleri Sınıfı personelinin her türlü özlük işlerinde, bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu uygulanır. Ancak, nasıp ve terfi, aylık ve diğer mali ve sosyal haklar bakımından statü ve rütbelerine göre 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 13/6/2001 tarihli ve 4678 sayılı Türk Silahlı Kuvvetlerinde İstihdam Edilecek Sözleşmeli Subay ve Astsubaylar Hakkında Kanun, 28/5/1988 tarihli ve 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanunu, 18/3/1986 tarihli ve 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu ile 10/3/2011 tarihli ve 6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanununa tabi personel hakkındaki hükümler uygulanır. Jandarma Hizmetleri Sınıfı hariç olmak üzere Jandarma Genel Komutanlığının diğer hizmet sınıflarındaki kadrolarında bulunan Devlet memurları, Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarındaki emsallerinin yararlandığı mali ve sosyal haklardan aynı şekilde yararlanırlar." hükmüne yer verilmiştir.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Göreve alınma" başlıklı 4. maddesinde, "Kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından hazırlanan ve ilgisine göre Milli Savunma veya İçişleri Bakanlıklarınca onaylanan uzman onbaşı ve uzman çavuş kadrolarına göre her yıl alınacak uzman erbaşlarla ilgili kadro görev yerleri yayımlanarak duyurulur. İstekli olan ve yönetmelikte belirtilen niteliklere sahip; a) Muvazzaflık hizmetini yapmakta olan çavuş, onbaşı ve erler ile bunlardan terhislerinin üzerinden beş yıldan fazla süre geçmemiş olanlar, müracaat yapılan yılın ocak ayının ilk günü itibarıyla yirmiyedi yaşını bitirmemiş olmak şartıyla, b) Sözleşmeli erbaş ve erlerden en az üç yıl görev yapmış olanlar, müteakip sözleşme süreleri içerisinde ve müracaat yapılan yılın ocak ayının ilk günü itibarıyla yirmi dokuz yaşını bitirmemiş olmak ve sıralı üç disiplin amiri tarafından “uzman erbaş olur” kararlı nitelik belgesi doldurulmak şartıyla, istenilen belgelerle müracaat ederler...." hükmü; "Yönetmelik" başlıklı 19. maddesinde ise, "Personelde aranacak nitelikler, müracaat şekli ve zamanı, müracaatın kabul edilmesi, sözleşmenin yapılması ve feshedilmesi sebepleri, verilecek sicilin şekil ve usulleri görevde başarısız olma ve halleri ve bunlara yapılacak işlem şekli, sözleşmenin uzatılmasında uygulanacak esaslar, uzman onbaşıların uzman çavuş olabilmeleri için gerekli şartlar, astsubay sınıfına geçirilecekler için uygulanacak esaslar, astlık üstlük münasebetleri ile bu hususlardaki işlem şekli ve ilgili diğer hususlar kanunun yürürlüğe girmesini takip eden 6 ay içerisinde Milli Savunma Bakanlığı ve İçişleri Bakanlığınca müştereken çıkarılacak bir yönetmelikte gösterilir." hükmü yer almıştır.
20/09/2005 tarih ve 25942 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, "Bu Yönetmeliğin amacı, Türk Silahlı Kuvvetlerinin devamlılık arz eden teknik ve kritik uzmanlık görev yerlerine ait erbaş kadrolarında uzman onbaşı ve uzman çavuş olarak istihdam edilecek personelde aranacak nitelikleri, müracaat şeklini ve zamanını, müracaatın kabul edilmesini, sözleşmenin yapılması ve feshedilmesi sebeplerini, atama, verilecek sicilin şekil ve usullerini ve bunlara yapılacak işlem şeklini, derece yükselmesi ve kademe ilerlemesi ile terfi esaslarını, sözleşmenin feshi ve uzatılmasında uygulanacak esasları, ayırma ve ayrılma esaslarını, astlık - üstlük münasebetlerini, tâbi oldukları statü ve haklarını, astsubay sınıfına geçirilecekler için uygulanacak esaslar ile bu hususlardaki işlem şeklini ve ilgili diğer hususları düzenlemektir." hükmü; "Değerlendirme ve müracaatın kabulü" başlıklı 8. maddesinde, "Değerlendirme ve müracaatın kabulü aşağıdaki sıraya göre yapılır: a) Müracaat eden personelin durumu, müracaatların toplandığı makamlarda teşkil edilecek üç kişilik heyet tarafından incelemeye tabi tutulur. Bu heyetler: 1) Müstakil taburlarda; (ve eşidi) müracaat eden personelin bağlı olduğu bölük (batarya) komutanı ile tabur bağlısı diğer bir bölük (batarya) komutanı ve isteklinin bölüğünün bir astsubayından (bulunmadığı takdirde ilişkili bir astsubay), 2) Alaylarda; (ve eşidi) müracaat eden personelin bağlı olduğu tabur ve bölük (batarya) komutanı ile isteklinin bölüğünün bir astsubayından (bulunmadığı takdirde ilişkili bir astsubay), 3) Askerî kurum amirliklerinde; kurum amiri tarafından belirlenecek istekli ile ilişkili iki subay ve bir astsubaydan, 4) Tugay eşidi ve daha üst komutanlıklara doğrudan bağlı, müstakil bölük ve eşidi birlikler ile Askerî kurumlarda, kurmay başkanlarınca veya kurmay başkanınca verilecek yetkiye göre kurum amirlerince belirlenecek istekli ile ilişkili iki subay ve bir astsubaydan, 5) Terhislerinden sonra müracaat edenlerin işlemlerini yürütmek üzere kuvvet komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığı yahut Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından alım için görevlendirilen komutanlıklara müracaat eden aday adaylarının miktarlarına bağlı olarak, biri o Kuvvet Komutanlığının temsilcisi olmak üzere, subay ve astsubaylardan kurulacak yeteri kadar müracaat kabul ekibinden, teşekkül eder. b) Askerlik hizmetini yapmakta iken müracaat edenler için, teşkil edilecek heyet tarafından yapılacak incelemeyi müteakip her aday hakkında, "Uzman Erbaş Olacaklar İçin Nitelik Belgesi (EK-A)", doldurma talimatına uygun olarak tanzim edilir. Niteliklere verilen notların ortalamalarının toplamı, 100 tam notun 80 (dahil) ve daha yukarısı olanlar tespit edilir. Heyet tarafından olumlu tespit edilen personele ait tüm belgeler, kuvvet komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığı yahut Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından uzman erbaş alımı için görevlendirilen komutanlığa gönderilir. Terhis belgelerinde veya müracaat belgelerinde "Uzman Erbaş Olur" kaydı olanlar, yapılacak değerlendirmeler sonunda aldıkları puanları eşit olan adaylar arasından tercih edilir. Terhisinden sonra müracaat edenler ile gerekli görülmesi hâlinde askerlik hizmetini yapmakta iken müracaat edenlerden başvurusu kabul edilenler, kuvvet komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığı yahut Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından görevlendirilecek komutanlıklarca fizikî kabiliyet, mülakat, nazarî uygulamalı sınava tâbi tutulur. Sınavda başarılı olanlar, ilgili komutanlıklar tarafından sağlık raporu için tam teşekküllü askerî hastahaneye sevk edilir. Müracaatların şekli, kabulü ve sıralamasıyla ilgili esaslar ile sınavların zamanı ve şekliyle ilgili diğer hususlar; kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından yürürlüğe konulacak yönergelerde belirtilir." hükmü düzenlenmiştir.
Dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan 24/09/2012 tarihli JGY 51-3 (C) Jandarma Genel Komutanlığı Uzman Erbaş Yönergesi'nin "Genel Esaslar" bölümünün "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, "Bu yönergenin amacı; Jandarma Genel Komutanlığının devamlılık arz eden teknik ve kritik uzmanlık görev yerlerindeki erbaş kadrolarında, istihdam edilecek uzman erbaşların temini, statüleri, hizmet şartları, görev, mali ve özlük hakları ile sicil işlemleri, astsubay olabilmeleri, atama ve ayırma/ ayrılma işlemlerinde uygulanacak esaslar ve bu hususlardaki işlem şekillerini ve ilgili diğer hususları düzenlemektir." hükmü; sınav, test ve mülakat işlemlerini düzenleyen 5. bölümünün "Bedeni Yetenek ve Mülakat Sınavları" başlıklı (ç) bendinin (4) numaralı alt bendinde, "Uzman erbaş adaylarının mülakat kurulu; (1) Başkan (Subay), (1) Subay veya Astsubay ile (1) Psikologdan oluşur. Gerekirse istihdam edileceği sınıfı temsilen (1) Subay veya Astsubay mülakat kurulunda yer alabilir." hükmü; (6) numaralı alt bendinde, "Bedeni yetenek ve mülakat sınavları için tam not (50) puandır. Bedeni yetenek sınavı (35) puan (400 m. Koşu (15), uzun atlama (5), mekik (5), barfiks (10)) mülakat sınavı (15) puan üzerinden değerlendirilir." hükmü; (7) numaralı alt bendinde ise, "Bedeni yetenek ve mülakat sınavları not toplamının en az (30) puan olması esastır. (29) ve daha az puan alan adaylar başarı sıralamasına alınmazlar." düzenlenmesi yer almıştır.
20/05/2009 tarihli JGY 180-1 (D) Jandarma Okullar Komutanlığı Kayıt Kabul Yönergesi'nin "Genel Esaslar" kısmının "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, "Bu yönergenin amacı; (...) b. Sözleşmeli; subay, astsubay ve uzman erbaş aday adayları ile ilgili olarak; (...) (5) Uzman erbaş adayları seçme sınavlarının birinci aşamasını oluşturan yazılı sınav ile ikinci aşama olan ön sağlık muayene, FKDT ile mülakat sınavlarında başarılı olan adayların, sağlık kurulu raporu alma ve güvenlik soruşturma işlemlerinin J.Okll.K.lığınca yürütülmesi faaliyetlerine ilişkin esasları belirlemektir." hükmüne; mülakat sınavı ile ilgili esasları düzenleyen 6. bölümünün (a) bendinde, "Uzman erbaş adaylarının Mülakat Komisyonu bir üstsubayın başkanlığında aşağıdaki üyelerden oluşur. (1) 1 Başkan (Üstsubay) (2) 1 Üye (Muharip Sınıf Deneyimli Subay) (3) 1 Üye (Deneyimli Subay/ Deneyimli Astsubay) (4) 1 Üye (İstihbarat Sınıfından veya İstihbarat Kursu Görmüş Subay) (5) 1 Üye (Psikolog/ Rehber Öğretmen)" hükmüne; (c) bendinde, "FKDT ve mülakat sınavları toplamının en az 30 puan olması esastır. 29 ve daha az puan alan adaylar başarı sıralamasına alınmazlar." hükmüne; (ç) bendinde, "Mülakat komisyonu tarafından her aday EK-AÇ formun mülakat bölümündeki kıstaslara göre 15 puan üzerinden değerlendirilir." hükmüne; (d) bendinde ise, "Adayların mülakat puanı, 15 puan üzerinden istihbarat ve psikolog üye dışındaki diğer kurul üyelerinin değerlendirmesinin ortalaması alınarak oluşturulur. Adayın mülakat sınavında başarılı sayılabilmesi için en az 10 puan alması gereklidir. Mülakat puanı 10 puanın altında olan adaylar başarısız sayılır." düzenlenmesine yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Davalı idarece, sınavın yasal dayanakları JGY 180-1 (D) Jandarma Okullar Komutanlığı Kayıt Kabul Yönergesi ve JGY 51-3 (C) Jandarma Genel Komutanlığı Uzman Erbaş Yönergesi olarak belirtilmiş ise de, yukarıda anılan 2803 sayılı Kanun'un 13. maddesi ile, İdare Mahkemesinin 01/10/2020 tarihli ara kararına davalı idarelerce verilen ... tarih ve ... sayılı cevap yazısı değerlendirildiğinde, mülakatın JGY 51-3 (C) Jandarma Genel Komutanlığı Uzman Erbaş Yönergesi esaslarına göre icra edildiği anlaşılmıştır.
JGY 51-3 (C) Jandarma Genel Komutanlığı Uzman Erbaş Yönergesi'nde başarılı sayılmak için bedeni yetenek ve mülakat sınavları not toplamının en az (30) puan olması gerektiği düzenlenmiş ve aynı zamanda mülakat puanına ilişkin asgari bir puan belirtilmemiş olup; JGY 180-1 (D) Jandarma Okullar Komutanlığı Kayıt Kabul Yönergesi'nde ise mülakat bölümü için asgari (10) puan alma şartı düzenlenmiştir.
Bilindiği üzere, hukuk devleti ilkesinin gereklerinden biri olan hukuk güvenliği ilkesi, hukuk normlarının öngörülebilir olmasını, bireylerin tüm eylem ve işlemlerinde devlete güven duyabilmesini, devletin de yasal düzenlemelerinde bu güven duygusunu zedeleyici yöntemlerden kaçınmasını gerekli kılar. Kanunlara güvenerek hayatını yönlendiren, hukuki iş ve işlemlere girişen bireyin, bu kanunların uygulanmasına devam edileceği yolunda oluşan beklentisinin mümkün olduğunca korunması hukuki güvenlik ilkesinin gereğidir. Belirlilik ilkesi ise, yasal düzenlemelerin hem kişiler hem de idare yönünden herhangi bir duraksamaya ve kuşkuya yer vermeyecek şekilde açık, net, anlaşılır ve uygulanabilir olmasını, ayrıca kamu otoritelerinin keyfi uygulamalarına karşı koruyucu önlem içermesini ifade etmektedir.
Dosyada yer alan davacıya ait "değerlendirme formu"na bakıldığında, bedeni yetenek testinden (30) puan aldığı, mülakat değerlendirme bölümünden ise, davacıya (5) puan takdir edildiği; toplamda davacının (35) puan aldığı görülmüştür.
Uyuşmazlığa konu olayda, 2009 tarihli JGY 180-1 (D) Jandarma Okullar Komutanlığı Kayıt Kabul Yönergesi'nden sonraki bir tarihte düzenlenen ve bu Yönerge'ye nazaran uzman erbaş kadrolarında istihdam edilecek personelin teminine ilişkin özel düzenlemeler içeren 2012 tarihli JGY 51-3 (C) Jandarma Genel Komutanlığı Uzman Erbaş Yönergesi'nde mülakat sınavı özelinde başarılı olmak için alınması gereken taban puana ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği; aksine, bedeni yetenek ve mülakat sınavları not toplamının en az (30) puan olması gerektiği, (29) ve daha az puan alan adayların başarı sıralamasına alınmayacağı yönünde düzenlemeye yer verildiği ve davalı idareler tarafından da genel itibarıyla 2012 tarihli Yönerge kapsamında yapıldığı belirtilen mülakat sınavında, 2012 tarihli Yönerge hükümlerine göre başarılı olmak için belirlenen asgari koşulları sağlayan davacının, mülakat sınavında başarılı olma bakımından taban puan öngören 2009 tarihli Yönerge kapsamında değerlendirme yapılmak suretiyle başarısız sayılmasının, hukuk devletinin temel prensipleri arasında yer alan hukuki belirlilik ilkesine aykırı olduğu sonucuna varıldığından, davacının, sözleşmeli jandarma uzman erbaş alımı kapsamında girdiği mülakat sınavında başarısız sayılmasına ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmamıştır.
Bu itibarla, davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun kabulü, İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının gerekçesi yerinde bulunmamakta ise de sözü edilen husus sonucu itibarıyla hukuka uygun bulunan kararın bozulmasını gerektirir nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idarelerin temyiz istemlerinin reddine,
2. Davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun yukarıda özetlenen gerekçeyle kabulü, İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının yukarıda belirtilen gerekçe ile ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi.. İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın .... İdare Mahkemesine gönderilmesine, kesin olarak, 25/04/2024 tarihinde esas yönünden oybirliği, gerekçe yönünden oyçokluğuyla karar verildi.
(X) KARŞI OY :
Dava, davacının, 2019/1 sözleşmeli jandarma uzman erbaş alımı kapsamında 24/05/2019 tarihinde girdiği sözlü sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanunu'nun "Personel, kaynakları ve uygulanacak mevzuat" başlıklı 13. maddesinde, "Jandarma Hizmetleri Sınıfı personelinin her türlü özlük işlerinde, bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu uygulanır. (Değişik cümle:18/10/2018-7148/11 md.) Ancak, nasıp ve terfi, aylık ve diğer mali ve sosyal haklar bakımından statü ve rütbelerine göre 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 13/6/2001 tarihli ve 4678 sayılı Türk Silahlı Kuvvetlerinde İstihdam Edilecek Sözleşmeli Subay ve Astsubaylar Hakkında Kanun, 28/5/1988 tarihli ve 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanunu, 18/3/1986 tarihli ve 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu ile 10/3/2011 tarihli ve 6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanununa tabi personel hakkındaki hükümler uygulanır. Jandarma Hizmetleri Sınıfı hariç olmak üzere Jandarma Genel Komutanlığının diğer hizmet sınıflarındaki kadrolarında bulunan Devlet memurları, Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarındaki emsallerinin yararlandığı mali ve sosyal haklardan aynı şekilde yararlanırlar." hükmüne yer verilmiştir.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Yönetmelik" başlıklı 19. maddesinde, "Personelde aranacak nitelikler, müracaat şekli ve zamanı, müracaatın kabul edilmesi, sözleşmenin yapılması ve feshedilmesi sebepleri, verilecek sicilin şekil ve usulleri görevde başarısız olma ve (…) halleri ve bunlara yapılacak işlem şekli, sözleşmenin uzatılmasında uygulanacak esaslar, uzman onbaşıların uzman çavuş olabilmeleri için gerekli şartlar, astsubay sınıfına geçirilecekler için uygulanacak esaslar, astlık üstlük münasebetleri ile bu hususlardaki işlem şekli ve ilgili diğer hususlar kanunun yürürlüğe girmesini takip eden 6 ay içerisinde Milli Savunma Bakanlığı ve İçişleri Bakanlığınca müştereken çıkarılacak bir yönetmelikte gösterilir." düzenlemesi yer almıştır.
20/09/2005 tarih ve 25942 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin "Değerlendirme ve müracaatın kabulü" başlıklı 8. maddesinde, müracaatların şekli, kabulü ve sıralamasıyla ilgili esaslar ile sınavların zamanı ve şekliyle ilgili diğer hususların; kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından yürürlüğe konulacak yönergelerde belirtileceği düzenlenmiştir.
Bir hiyerarşik normlar sistemi olan hukuk düzeninde, alt düzeydeki normların, yürürlüklerini üst düzeydeki normlardan aldığı kuşkusuzdur. Normlar hiyerarşisinin en üstünde evrensel hukuk ilkeleri ve Anayasa bulunmakta, daha sonra gelen kanunlar ve Cumhurbaşkanlığı kararnameleri yürürlüğünü Anayasa'dan, yönetmelikler ise yürürlüğünü kanun ve Cumhurbaşkanlığı kararnamelerinden almaktadır. Dolayısıyla, bir normun, kendisinden daha üst konumda bulunan ve dayanağını oluşturan bir norma aykırı veya bunu değiştirici nitelikte bir hüküm getirmesi mümkün bulunmamaktadır.
Uyuşmazlığa konu mülakatta başarılı olmaya ilişkin kıstaslara Uzman Erbaş Yönergesi'nde yer verildiği ve mülakatın bu usul ve esaslara göre gerçekleştirildiği görülmektedir.
Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin 8. maddesi değerlendirildiğinde, her ne kadar müracaatların şekli, kabulü ve sıralamasıyla ilgili esaslar ile sınavların zamanı ve şekliyle ilgili diğer hususların, kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından yürürlüğe konulacak yönergelerde yapılacağı belirtilmiş ise de, uzman erbaş temini kapsamında uygulanacak sınavlara ilişkin usul ve esasların 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 19. maddesinde yer alan açık hüküm uyarınca; ancak, yönetmelik ile düzenlenebileceği açıktır.
Bu durumda, uzman erbaş temini kapsamında uygulanacak sınavlara ilişkin genel hükümleri içeren hususların, yönetmelik yerine yönerge ile kurala bağlandığı ve dava konusu mülakatın yönerge kapsamında yapıldığı anlaşıldığından; hukuken yasal dayanağı bulunmayan mülakat kapsamında davacının başarısız sayılmasına ilişkin dava konusu işlemde bu yönüyle hukuka uyarlık bulunmadığından, davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun kabulü, İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesi kararı sonucu itibarıyla hukuka uygun olduğundan, bu gerekçeyle onanması gerektiği görüşüyle, çoğunluk kararına gerekçe yönünden katılmıyorum.