T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2024/2319
Karar No:2024/3576
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Bakanlığı
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ... Sanayi ve Ticaret A.Ş.
VEKİLİ : Av. ...
İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: ... Anonim Şirketi Genel Müdürlüğünce (... A.Ş.) istisna kapsamında gerçekleştirilen "Boran Obüsü İçin 19 Adet Atış Kontrol Sistemi Alımı İşi" ihalesi uhdesinde kalan davacı şirketin, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 25. maddesinin birinci fıkrasının (f) bendinde belirtilen mücbir sebepler dışında taahhüdünü sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirmediğinden bahisle, anılan Kanun'un 26. maddesi uyarınca 1 (bir) yıl süreyle tüm kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin 22/09/2023 tarih ve 32317 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda; 7330 sayılı ... Hakkında Kanun'un 8. maddesinde; "(1) Şirket ve sermayesinin yüzde ellisinden fazlası Şirkete ait olan iştirakler ... 8/9/1983 tarihli ve 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu, ceza ve yasaklama hükümleri hariç 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ... hükümlerine tabi değildir. " kuralına yer verildiği, dava konusu işe ilişkin ihale sözleşmesinin "Yüklenicinin Teslimat Programı" başlıklı 8.3 maddesinde; "3 adet Boran Obüsü Atış Kontrol Sistemi Aralık 2022'de, 16 Adet Boran Obüsü Atış Kontrol Sistemi ise Nisan 2023'te teslim edilecektir." kuralı, sözleşmenin 29. maddesinde ise" Aşağıda belirtilen hallerde Şirket sözleşmeyi fesheder: (a) Sözleşme yürürlüğe girdikten sonra yüklenicinin taahhüdünü satın alma dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi durumlarında;
1) 20 günden az olmamak üzere Şirket tarafından uygun bulunan süre verilerek yapılmış olan fesih ihbarına rağmen yüklenicinin taahhüdünü satın alma dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde Şirket sözleşmeyi cezalı devam ettirmekte veya feshetmekte serbesttir.
2) Tahakkuk eden ceza tutarının sözleşme bedeline ulaşması,
(b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun ve sözleşmenin izinsiz devir edildiğinin tespit edilmesi, hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.(...)" kuralı yer verildiği, Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğünün 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun 3'üncü Maddesinin (g) Bendi Kapsamında Yapacağı Mal Ve Hizmet Alımları Hakkında Yönetmelik'in "Ceza ve yasaklamalar" başlıklı 46. maddesinin 1. fıkrasında; "Bu Yönetmelik hükümlerine göre yapılacak tedariklerde 4734 sayılı Kanun'un ve 4735 sayılı Kanun'un ceza ve ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin hükümleri ve yasak fiil ve davranışlara ilişkin hükümleri uygulanır." hükmü yer almakta iken anılan Yönetmelik, 10/05/2023 tarih ve 32186 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğünün 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun 3 üncü Maddesinin (g) Bendi Kapsamında Yapacağı Mal ve Hizmet Alımları Hakkında Yönetmeliğin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair Yönetmelik ile yürürlükten kaldırıldığı,
Yukarıda yer verilen 7330 sayılı ... Hakkında Kanun'un 8. maddesi uyarınca ... A.Ş.'nin ve sermayesinin yüzde ellisinden fazlası Şirkete ait olan iştiraklerin ceza ve yasaklama hükümleri hariç 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu hükümlerine tabi olmadığı,
Uyuşmazlıkta, ... Genel Müdürlüğünce 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3/g maddesi uyarınca gerçekleştirilen "Boran Obüsü İçin 19 Adet Atış Kontrol Sistemi Alımı İşi" ihalesi uhdesinde kalan davacı şirket ile 08/08/2022 tarihinde sözleşme imzalandığı, her ne kadar sözleşmeye konu atış kontrol sistemlerinin (AKS) sözleşmede belirtilen süre içerisinde teslim edilmediği, davacının üzerine düşen yükümlülüğü yerine getirmediği sabit ise de, 7330 sayılı Kanun uyarınca ... A.Ş.'nin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu hükümlerine tabi olmadığının açıkça hüküm altına alındığı, ... Genel Müdürlüğünün 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun 3'üncü Maddesinin (g) Bendi Kapsamında Yapacağı Mal Ve Hizmet Alımları Hakkında Yönetmelik hükümleri uyarınca yapılacak ihale ve sözleşmelerde 4734 sayılı Kanunun ve 4735 sayılı Kanunun ceza ve ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin hükümlerin uygulanması yönünde düzenlenen Yönetmelik'in de 10/05/2023 tarihi itibari ile yürürlükten kaldırıldığı anlaşıldığından, davacı şirketin sözleşmede belirtilen edimlerini süresi içerisinde yerine getirmediği gerekçesiyle 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu uyarınca bir yıl süreyle yasaklanmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davalı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, 30/06/2021 tarih ve 7330 sayılı ... Anonim Şirketi Hakkında Kanun'un 8. maddesinin üçüncü fıkrası gereği şirketin yapacağı alımlara ilişkin Usul ve Esasları 13/08/2021 tarihinden itibaren uygulamaya başladığı, ... A.Ş'nin kamu işletmesi olduğu, kamu tüzel kişiliğinin bulunduğu, şirketin 4734 ve 4735 sayılı kanunların ceza ve yasaklama hükümlerine tabi olduğu, yüklenicinin sözleşmeye konu edimini süresi içerisinde yerine getirmediği, harçtan muaf olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından, savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
ESAS YÖNÜNDEN:
MADDİ OLAY :
... A.Ş. Genel Müdürlüğü'nce istisna kapsamında gerçekleştirilen "Boran Obüsü İçin 19 Adet Atış Kontrol Sistemi Alımı İşi" ihalesi davacı uhdesinde kalmış ve davacı ile 08/08/2022 tarihinde sözleşme imzalanmıştır.
Sözleşmeye konu 3 adet atış kontrol sisteminin (AKS) Aralık 2022'de, kalanın ise Nisan 2023'te teslim edilmesi gerektiği, yüklenici tarafından herhangi bir teslimat yapılmaması üzerine, davalı idarece 08/05/2023 tarihinde sözleşme yükümlülüklerini 20 gün içerisinde tamamlaması, aksi halde sözleşmenin feshedileceğinin ihtar edildiği, verilen süre içerisinde sözleşmeye konu teslimatlara ilişkin yükümlülüklerin yerine getirilmediğinden bahisle 01/06/2023 tarihinde sözleşme feshedilerek, davacı hakkında 1 (bir) süreyle bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına karar verilmiş, bu karar 22/09/2023 tarih ve 32317 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmıştır.
Bunun üzerine bakılan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
7330 sayılı ... Anonim Şirketi Hakkında Kanun'un "Muafiyet" başlıklı 8. maddesinin birinci fıkrasında, "(1) Şirket ve sermayesinin yüzde ellisinden fazlası Şirkete ait olan iştirakler ... 8/9/1983 tarihli ve 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu, ceza ve yasaklama hükümleri hariç 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ... hükümlerine tabi değildir.", üçüncü fıkrasında; "2886 sayılı Kanun ve 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idareler, Şirketten yapacakları mal veya hizmet alımları ile savunma ve güvenlik alanlarına ilişkin yapım işleri yönünden, bu Kanunlarda yer alan hükümlere tabi değildir. Bu fıkra kapsamında yapılacak alımlar ile Şirket ve sermayesinin yüzde ellisinden fazlası Şirkete ait olan iştiraklerin yapacağı alımlara ilişkin usul ve esaslar Hazine ve Maliye Bakanlığının görüşü alınarak Bakanlıkça belirlenir.", 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25. maddesinin (f) bendinde, "sözleşmenin uygulanması sırasında; mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek niteliğindeki fiil veya davranışların yasak olduğu belirtilmiş, 26. maddesinde ise; “25'inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 4734 sayılı Kanunun 2'nci ve 3'üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.", 13/08/2021 tarihinde Bakan "Olur"u ile yürürlüğe giren ... Anonim Şirketi Tarafından Yapılacak Mal ve Hizmet Alımları ile Yapım İşlerine İlişkin Usul ve Esasların "Amaç ve Kapsam" başlıklı 1. maddesinde, "Bu usul ve Esaslar, ... Anonim Şirketi ve sermayesinin yüzde ellisinden fazla ... Anonim şirketine ait olan iştiraklerin faaliyetlerinin yürütülmesi, sürdürülmesi ve yapılacak yatırımlar için ihtiyaç duyulan her türlü mal, hizmet veya yapım işlerinin satın alınmasını kapsar ve bunların uygulanmasına ilişkin usul ve esasların düzenlenmesini amaçlar", "Dayanak" başlıklı 3. maddesinde, "Bu usul ve esaslar, 30/06/2021 tarih ve 7330 sayılı ... Anonim Şirketi Hakkında Kanun'un 8'inci maddesinin 3'üncü fıkrasına dayanılarak hazırlanmıştır", "Yasaklama ve Ceza" başlıklı 16. maddesinde, "Bu Usul ve Esaslara göre yapılacak mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde 4734 sayılı Kanun ve 4735 sayılı Kanun'un ceza ve yasaklamalara ilişkin hükümleri uygulanır" kuralına yer verilmiştir.
. 10/05/2023 tarihinde yürürlükten kaldırılan Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğü'nün 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3'üncü Maddesinin (g) Bendi Kapsamında Yapacağı Mal Ve Hizmet Alımları Hakkında Yönetmelik'in "Ceza ve yasaklamalar" başlıklı 46. maddesinin 1. fıkrasında, "Bu Yönetmelik hükümlerine göre yapılacak tedariklerde 4734 sayılı Kanun'un ve 4735 sayılı Kanun'un ceza ve ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin hükümleri ve yasak fiil ve davranışlara ilişkin hükümleri uygulanır." kuralına yer verilmiştir.
. Diğer taraftan İhale Sözleşmesi'nin "Yüklenicinin Teslimat Programı" başlıklı 8.3 maddesinde, "3 adet Boran Obüsü Atış Kontrol Sistemi Aralık 2022'de, 16 Adet Boran Obüsü Atış Kontrol Sistemi ise Nisan 2023'te teslim edilecektir.", 29. maddesinde; "Aşağıda belirtilen hallerde Şirket sözleşmeyi fesheder: (a) Sözleşme yürürlüğe girdikten sonra yüklenicinin taahhüdünü satın alma dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi durumlarında;1) 20 günden az olmamak üzere Şirket tarafından uygun bulunan süre verilerek yapılmış olan fesih ihbarına rağmen yüklenicinin taahhüdünü satın alma dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde Şirket sözleşmeyi cezalı devam ettirmekte veya feshetmekte serbesttir.2) Tahakkuk eden ceza tutarının sözleşme bedeline ulaşması, (b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun ve sözleşmenin izinsiz devir edildiğinin tespit edilmesi, hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.(...)" kuralına yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nda, kamu hukukuna tabi olan veya kamunun denetimi altında bulunan veyahut kamu kaynağı kullanan kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller düzenlenmiştir. Anılan Kanun'un “Kapsam” başlıklı 2. maddesinde, bu Kanun kapsamında bulunan idareler; “İstisnalar” başlıklı 3. maddesinde de, ceza ve ihalelerden yasaklama hükümleri hariç, bu Kanun hükümlerine tabi olmayan mal ve hizmet alımları ile yapım işleri belirlenmiştir. Bu düzenleme sonucunda, 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelerin, anılan Kanun hükümlerine tabi olmayan mal ve hizmet alımları ile yapım işleri ihalelerinde bu Kanun'un ceza ve yasaklama hükümleri uygulanacaktır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nda, Kamu İhale Kanunu'na göre yapılan ihalelere ilişkin sözleşmelerin düzenlenmesi ve uygulanması ile ilgili esas ve usuller belirlenmiştir. Anılan Kanun'un “Kapsam” başlıklı 2. maddesinde, bu Kanun'un, Kamu İhale Kanunu'na tabi kurum ve kuruluşlar tarafından söz konusu Kanun hükümlerine göre yapılan ihaleler sonucunda düzenlenen sözleşmeleri kapsadığı belirtilmiştir.
Bu noktada, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamındaki ihaleler sonucunda imzalanan sözleşmelerin uygulanması sırasında yasak olan fiil veya davranışların işlenmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un ceza ve yasaklama hükümlerinin uygulanıp uygulanamayacağının açıklığa kavuşturulması gerekmektedir.
4734 sayılı Kanun'un “İstisnalara ilişkin esas ve usuller” başlıklı Geçici 4. maddesinde, söz konusu Kanun hükümlerine tabi olmayan mal ve hizmet alımları ile yapım işleri ihalelerine ilişkin esas ve usullerin ilgili kurumlar tarafından belirleneceği kurala bağlanmıştır. 4734 sayılı Kanun'un “Amaç” başlıklı 1. maddesinde, bu Kanun'un amacının ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemek olduğu, 4735 sayılı Kanunun “Amaç” başlıklı 1. maddesinde ise, bu Kanun'un amacının Kamu İhale Kanunu'na göre yapılan ihalelere ilişkin sözleşmelerin düzenlenmesi ve uygulanması ile ilgili esas ve usulleri belirlemek olduğu belirtilmiştir. İhalelerde bulunulması yasak olan fiil veya davranışlar ile ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin hükümler de anılan kanunlarda düzenlendiğinden, bu kanunların sistematiği açısından ceza ve yasaklama hükümlerinin de esas ve usule ilişkin kurallar kapsamında olduğu anlaşılmaktadır.
Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamındaki ihalelere özgü yürürlüğe konulan Bakanlar Kurulu kararlarında ya da ilgili kurumlar tarafından çıkarılan yönetmeliklerde, ceza ve yasaklamaya ilişkin hükümler açısından 4735 sayılı Kanun'a atıf yapılması durumunda, söz konusu ihaleler sonucunda düzenlenen sözleşme konusu işin yürütümü sırasında 4735 sayılı Kanun'da sayılan yasak fiil veya davranışların işlenmesi halinde, yine 4735 sayılı Kanun uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilebilecektir.
4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamındaki ihalelere ilişkin esas ve usullerin ilgili kurumlar tarafından belirleneceği kuralının yer aldığı Kanunun Geçici 4. maddesi ile ortaya çıkan bu sistemin, hem 4734 sayılı Kanun'un hem de 4735 sayılı Kanun'un amacına ve kamu ihalelerinde korunması gereken kamu menfaatine ve ulaşılması amaçlanan hedeflere uygun olduğu sonucuna varılmaktadır. Nitekim, kamu ihalelerinde serbest rekabet ortamının sağlanması, toplumsal ihtiyaçların gecikmeksizin giderilmesi, kamu kaynaklarının etkili ve verimli biçimde kullanılması, kamu hizmeti niteliği olan faaliyetlerde aksamalar olmaması ve kamu zararının önlenmesi için öngörülen kuralların ve ihaleye katılmaktan yasaklamanın kapsamının belirlenmesinin kanun koyucunun takdirinde olduğu açıktır.
4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamında gerçekleştirilen ihalelere ilişkin süreçte yasak olan fiil veya davranışların işlenmesi halinde 4734 sayılı Kanun'a göre ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilebilmesi karşısında, kamu ihalelerinde korunması gereken kamu menfaati gereği, istisna kapsamındaki ihaleler sonucunda imzalanan sözleşmenin uygulanması sırasında yasak olan fiil veya davranışların işlenmesi hâlinde de 4735 sayılı Kanun'da yer alan ceza ve yasaklama hükümlerinin evleviyetle uygulanması gerekmekte olup, bu durum kanun koyucunun amacına da uygun bulunmaktadır.
Hukuk devletinde, ülkenin sosyal, kültürel yapısı, etik değerleri ve ekonomik hayatın gerekleri dikkate alınarak ceza siyasetini, idari yaptırımları, kamu düzeninin sağlanması için alınacak idari önlemleri belirleme yetkisi de kanun koyucuya aittir. Kanun koyucu, kendisine tanınan takdir yetkisini, anayasal sınırlar içinde adalet, hakkaniyet ve kamu yararı ölçütlerini göz önünde tutarak çeşitli düzenlemeler yapabilir.
4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamındaki ihalelere ilişkin esas ve usullerin ilgili kurumlar tarafından belirleneceği anılan Kanun'un Geçici 4. maddesinde açıkça belirtildiğinden ve istisna kapsamındaki ihalelere özgü Bakanlar Kurulu kararları ya da kurumların çıkardığı yönetmelikler ile ceza ve yasaklama açısından 4735 sayılı Kanun'a yapılan atıf hukuk devleti ilkesi bakımından yeterli olduğundan, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamındaki ihaleler sonucunda imzalanan sözleşme konusu işin yürütümü sırasında yasak olan fiil veya davranışların işlenmesi hâlinde, 4735 sayılı Kanun'a uygun olmak kaydıyla ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesinde kanunilik ilkesine de aykırılık bulunmamaktadır.
Yukarıda yer alan saptamalardan hareketle, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen istisna kapsamındaki ihaleler sonucunda düzenlenen sözleşme konusu işin yürütümü sırasında yasak olan fiil veya davranışların işlenmesi halinde, 4734 sayılı Kanun'un Geçici 4. maddesine dayanılarak ilgili kurumlar tarafından yürürlüğe konulan düzenlemelerde yer alan atıf nedeniyle 4735 sayılı Kanun'un ceza ve yasaklama hükümleri uygulanmak suretiyle 4735 sayılı Kanun'a göre ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilebilecektir.
Dosyanın incelenmesinden, ... Çankırı Silah Fabrikası Müdürlüğünün Bangladeş siparişi kapsamında "18+1 adet Boran Obüsü için Atış Kontrol Sistemi" alımına ilişkin olarak 22/06/2022 tarihinde alım talebi ve eki teknik şartnameyi Tedarik Zinciri Direktörlüğüne ilettiği, anılan talep uyarınca ... A.Ş. Genel Müdürlüğünce istisna kapsamında ihalenin gerçekleştirildiği, 06/07/2022 tarihinde davacı ve Aselsan Elektrik Sanayi ve Ticaret A.Ş'den 14/07/2022 tarihine kadar tekliflerin iletilmesinin istenildiği, ihalenin davacı uhdesinde kaldığı, taraflar arasında 08/08/2022 tarihinde sözleşme imzalandığı, anılan sözleşmenin 8. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 3 adet atış kontrol sisteminin (AKS) Aralık 2022'de, kalan 16 adet atış Kontrol Sisteminin (AKS) Nisan 2023'te teslim edilmesi gerektiği, yüklenicinin herhangi bir teslimat yapmaması üzerine, 08/05/2023 tarihinde fesih ihbarnamesi tebliğ edilerek "Sözleşmenin Feshi ve Tasfiyesi" başlıklı 29.1 maddesinin (a) fıkrasının 1. bendi uyarınca, sözleşme yükümlülüklerini 20 gün içerisinde tamamlaması, aksi halde sözleşmenin feshedileceğinin davacıya bildirildiği, verilen süre içerisinde de sözleşmeye konu teslimatlara ilişkin yükümlülüklerin yerine getirmediğinden bahisle, 31/08/2023 tarih ve 2665270 sayılı Olur ile davacı şirketin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 25. maddesinin 1. fıkrasının (f) bendi ile 26. maddesi uyarınca 1 (bir) yıl süreyle bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.
Olayda, 03/07/2021 tarih ve 31530 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7330 sayılı ... Anonim Şirketi Hakkında Kanun'un "Muafiyet" başlıklı 8. maddesi kapsamında ... A.Ş. Genel Müdürlüğünce istisna kapsamında gerçekleştirilen ihalenin 13/08/2021 tarihinde Bakan "Olur"u ile yürürlüğe giren ... Anonim Şirketi Tarafından Yapılacak Mal ve Hizmet Alımları ile Yapım İşlerine İlişkin Usul ve Esaslar çerçevesinde yapıldığı, anılan usul ve esasların dayanağının ise 7330 sayılı Kanun olduğu, söz konusu Usul ve Esaslar yürürlüğe girdikten sonra 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun ceza ve yasaklamalara ilişkin atıf yapan Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğü'nün 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3'üncü Maddesinin (g) Bendi Kapsamında Yapacağı Mal ve Hizmet Alımları Hakkında Yönetmelik'in 10/05/2023 tarihinde yürürlükten kaldırıldığı, anılan usul ve esasların 16. maddesinde de aynı atıfın yapıldığı dolayısıyla mevzuatta bir boşluk bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Bu durumda, işlemin esasına yönelik olarak, davacının fiillerinin sözleşmeye aykırılık içerip içermediği, yasaklama sebeplerinin bulunup bulunmadığı hususunda bir inceleme yapılmak suretiyle karar verilmesi gerektiğinden, salt ceza ve yasaklamalara ilişkin atıf yapan yönetmeliğin yürürlükten kaldırıldığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptali yönündeki İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin kabulüne;
2. Dava konusu işlemin yukarıda özetlenen gerekçeyle iptaline ilişkin İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin tarih ve E:..., K:... sayılı kararının 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 26/09/2024 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.