10. Daire 1994/3258 E. , 1995/2379 K.
"İçtihat Metni"
Daire : ONUNCU DAİRE
Karar Yılı : 1995
Karar No : 2379
Esas Yılı : 1994
Esas No : 3258
Karar Tarihi : 03/05/995
1- ÜNİVERSİTE HASTANESİNDE YAPILAN AMELİYAT SIRASINDA OKSİJEN YERİNE KARBONDİOKSİT GAZI VERİLMESİ SONUCU MEYDANA GELEN ÖLÜM OLAYINDA İDARENİN AĞIR HİZMET KUSURU VE TANZİM SORUMLULUĞU BULUNDUĞU;
2- HÜKMOLUNAN MADDİ TAZMİNATA GÖREVSİZ YARGI MERCİİNE BAŞVURU TARİHİNDEN İTİBAREN YASAL FAİZ VERİLMESİ; REDDEDİLEN TAZMİNAT İSTEMİNE YÖNELİK OLMADAN DAVALI İDARE LEHİNE AVUKATLIK ÜCRETİNE HÜKMEDİLMESİ GEREKTİĞİ HK.
... İdare Mahkemesinin … gün ve … sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması, davacılar ve davalı idare tarafından istenilmektedir.
Dava, davacılardan ... tarihinde, … Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi Plastik ve Rekonstrüktif Cerrahi Kliniğindeki ameliyatı sırasında, oksijen gazı yerine yanlışlıkla karbondioksit gazı verilmesi sonucu 3.2.1992 tarihinde ölümü nedeniyle, eşi ... için ...TL.; oğlu ... için kızı ... için ... TL. olmak üzere toplam ... TL maddi; her bir davacı için ... TL. olmak üzere toplam ... lira manevi tazminatın yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
…. İdare Mahkemesi … gün ve … sayılı kararıyla; dava dosyasının incelenmesinden, ölüm olayının tamamen oksijen yerine karbondioksit gazı verilmesinden kaynaklandığı, içinde oksijen gazı olduğu sanılan tüpün 1965 tarihli demirbaş kaydının 1989 yılında Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumuna gönderilmek üzere silinmesine karşın, bilinmeyen bir nedenle kullanımına devam edildiği, vanası, içinde oksijen gazı bulunan tüplere ait vanalardan olduğu halde, tüpün üzerine siyah yağlı boya ile büyükçe bir biçimde karbondioksit gazının simgesi olan (C02) yazısının bulunduğu, bu tüpün … Üniversitesi Yardım Derneği tarafından doldurtulduğu, dolum işi hastanenin gözetim ve denetiminde yapılmadığı halde, davalı idarece gerekli kontrolün de yapılmadığı, esasen hastane tarafından yaptırılan tüm dolum işlerinde ve tüplerin hastalarda kullanılmasında mevcut standartlara uyulmadığı gibi, konunun önemine uygun bir disiplin ve denetimin sağlanamadığı, tüpü dolduran firma sahibi aleyhine açılan ceza davası sonucunda ... 2. Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve … sayılı kararı ile ölüme sebebiyet verme suçundan kusurlu bulunmayan sanığın beraatine, Hastane yönetiminin ise 8/8 oranında kusurlu olduğuna karar verildiğinin anlaşıldığı, bu maddi durum karşısında ölüm olayının idarenin ağır hizmet kusuru nedeniyle meydana geldiği, davacıların maddi ve manevi zararlarının davalı idare tarafından karşılanması gerektiği sonucuna ulaşmıştır.
Mahkeme; maddi zararın belirlenmesi için yaptırdığı bilirkişi incelemesi sonucu düzenlenen 7.12.1993 tarihli rapor ile 7.1.1994 tarihli ek raporun incelenmesinden, davacılardan ... lira, ... lira, ...lira maddi zararının doğduğunun anlaşılmasına karşın, istemi aşan tazminata hükmedilmesine olanak bulunmadığından, davacılardan ... için ... lira, ... için ... lira, ... için ... lira olmak üzere toplam ... lira maddi tazminata; dava konusu ölüm olayının, kuruluş amacı insanları yeniden sağlığına kavuşturmak olan hastanede, ameliyat sırasında hastaya yanlışlıkla oksijen gazı yerine karbondioksit gazı verilmesinden kaynaklanması, idarenin ağır hizmet kusurunun tartışma gerektirmeyecek derecede açık olması, yanlış gaz solutma olayından sonra hastanın 18 gün komada kaldıktan sonra ölümü, ölenin ve davacıların yaş ve meslekleri ve oluşturdukları ailenin sosyal yapısı gibi etkenlerden hareketle, takdiren ... için ...lira, ... için ... lira, ... için ...lira, olmak üzere toplam ... lira manevi tazminata, niteliği itibariyle manevi tazminata yasal faiz uygulanmasına yer olmadığına, hükmedilen maddi tazminata ilk kez adli yargıda davanın açıldığı 24.3. 1992 tarihinden itibaren yasal faiz uygulanmasına, toplam ... lira avukatlık ücretinin davalı idareden alınarak davacılara verilmesine, ...lira avukatlık ücretinin davacılardan alınarak davalı idareye verilmesine hükmetmiştir.
Davalı idare, olayın meydana gelmesinden tüpü dolduran firmanın sorumlu olduğunu, öte yandan davacılardan ... için 24 ... için 22 yaşına kadar maddi tazminat hesaplanmasının hukuka aykırı olduğu, 18 veya 20 yaşına kadar destekten yoksun kalma tazminatının uygulanabileceği, vekalet ücretinin hatalı hesaplandığı savlarıyla; davacılar ise; maddi tazminata olay tarihinden itibaren yasal faiz uygulanması gerektiği manevi tazminata yasal faiz uygulanmamasının hukuka aykırı olduğu savlarıyla anılan kararın temyizen incelerek bozulmasını istemektedirler.
Halkın sağlık hizmetlerini yürütmekle görevli olan davalı idare, hastanelerde yapılacak tedavilerin ve cerrahi müdahalelerin tıbbi esaslara uygun biçimde, hizmetin gerektirdiği yeterliğe sahip personelle ve gerekli dikkat ve özenin gösterilerek yapılmasını sağlamakla yükümlüdür.
Bu yükümlülüğün yerine getirilmemesi ağır hizmet kusuru niteliğinde olup, idarenin tazmin sorumluluğunu doğurur.
Dava konusu olayda, davacılardan birinin eşi diğerlerinin annesi olan ilgilinin, ameliyat sırasında oksijen yerine karbondioksit gazı verilmesi sonucu ölümünde idarenin ağır hizmet kusuru nedeniyle tazmin sorumluluğunun bulunduğu tartışmasızdır.
Temyizen incelenen kararla, davacılardan ... lira, ... lira,...lira olmak üzere toplam ... lira maddi tazminata, her bir davacıya ... lira olmak üzere toplam ... lira manevi tazminata hükmedilmesinde ve maddi tazminata, görevsiz yargı yerine başvuru tarihi itibariyle hesaplanacak yasal faiz uygulanmasına, niteliği gereği manevi tazminata yasal faiz uygulanmamasına karar verilmesinde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Davalı idarenin, avukatlık ücretinin eksik hesaplandığı yolundaki iddiasına gelince; davanın açıldığı tarihte yürürlükte olan ve 16.5.1991 tarihinde yürürlüğe girmek üzere 11.5.1991 tarih ve 20868 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 11. maddesinde, manevi tazminat davalarında avukatlık ücretinin, hüküm altına alınan miktar üzerinden tarifelerin üçüncü kısmına göre belirleneceği, davanın bir kısmının reddinde, karşı taraf yararına tarifenin üçüncü kısmına göre hükmedilecek ücretin, davacı için takdir olunan ücreti geçemeyeceği düzenlenmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; davanın, toplam ... lira maddi ve toplam ... lira manevi tazminat istemiyle açıldığı, davanın ... liralık maddi tazminat ile ... liralık manevi tazminata yönelik kısmının kabul edilerek bu miktarlar üzerinden ayrı ayrı hesaplanan toplam ...lira vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,reddedilen miktarlar üzerinden hesaplanan ... lira avukatlık ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine karar verildiği anlaşılmaktadır.
Avukatlık ücreti yönünden yapılan hesaplama sonucunda davacı lehine hükmedilen avukatlık ücretinde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Ancak, davanın toplam ... lira maddi ve toplam ... lira manevi tazminat istemiyle açılmasına karşın maddi tazminat isteminin ... liralık, manevi tazminat isteminin de ... liralık kısmının reddedilmiş olması nedeniyle, bu miktarlar üzerinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 11. maddesi de gözetilerek yapılan hesaplama sonucunda, davalı idare lehine; reddedilen manevi tazminat miktarı için ... Lira, reddedilen maddi tazminat miktarı için de ... lira olmak üzere toplam ...lira avukatlık ücretine hükmedilmesi gerekirken davalı idare lehine... lira avukatlık ücretine hükmedilmesinde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, 2577 sayılı idari Yargılama Usulü Kanunun 49. maddesine uygun bulunmayan davacıların temyiz isteminin reddine, ... İdare Mahkemesinin … gün ve … sayılı kararının, davacılar lehine maddi ve manevi tazminata hükmedilmesine, maddi tazminata adli yargıda davanın açıldığı tarihten itibaren hesaplanacak yasal faiz uygulanmasına, manevi tazminata yasal faiz yürütülmemesine ilişkin kısmının onanmasına, davalı idarenin temyiz isteminin kısmen kabulüyle, anılan kararın davalı idare lehine hükmolunan avukatlık ücreti yönünden bozulmasına karar verildi.