T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2018/2217
Karar No : 2024/4916
DAVACI : ... Sendikası
VEKİLİ : Av. ...
DAVALI : ... Bakanlığı
VEKİLİ : Hukuk Müşaviri ...
DAVANIN KONUSU: Milli Eğitim Bakanlığı bünyesinde 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu'nun ek 1. maddesi kapsamında görev yapan personelin, mezkur Kanun'a 7103 sayılı Kanun'un 25. maddesiyle eklenen geçici 16. madde gereğince, unvan değişikliğine tabi kadrolara atanma hususunu düzenleyen ve atanılacak kadroları tahdidi olarak belirleyen ... günlü, ... sayılı Milli Eğitim Bakanlığı işleminde, "memur" unvanına yer verilmemesine ilişkin eksik düzenlemenin iptali istenilmektedir.
DAVACININ İDDİALARI : Davacı Sendika tarafından; 30/05/2018 tarihli dava konusu yazıda, yalnızca Milli Eğitim Bakanlığı Personelinin Görevde Yükselme, Unvan Değişikliği ve Yer Değiştirme Suretiyle Atanması Hakkında Yönetmelik'in 5. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan unvan değişikliğine tabi kadroların sayıldığı, bu belirtilen unvanların dışında diğer ihraz edilen unvanlara atama yapılmayacağının öngörüldüğü, 2828 sayılı Kanun'a eklenen geçici 16. maddede unvan bazında bir sınırlama yapılmamasına karşın düzenleyici işlemde memur unvanına yer verilmeyerek Kanun'un uygulanma alanının daraltıldığı, 7103 sayılı Kanun'un 24. maddesi ile 2828 sayılı Kanun'un ek 1. maddesine eklenen (ç) bendinde, ilk defa atanacaklarda dahi memur unvanına yer verildiği, söz konusu eksik düzenleme nedeniyle hak kayıplarının yaşanacağı, üst hukuk normlarına aykırı olan eksik düzenlemenin iptali gerektiği ileri sürülmektedir.
DAVALININ SAVUNMASI : 2828 sayılı Kanun'a eklenen geçici 16. madde uyarınca münhal bulunan ve mezkur Kanun'da belirtilen ihraz edilen unvanlara atanma talebinin karşılanmasının Bakanlığın takdirinde olduğu, memur unvanının, öğrenim durumu itibarıyla ihraz edilmiş bir unvan olarak değerlendirilemeyeceği, merkez ve taşra teşkilatında eğitim öğretim hizmetleri sınıfı dışında görev yapan personelin görevde yükselme ve unvan değişikliği iş ve işlemlerinin, Milli Eğitim Bakanlığı Personelinin Görevde Yükselme, Unvan Değişikliği ve Yer Değiştirme Suretiyle Atanması Hakkında Yönetmelik hükümleri doğrultusunda yapıldığı, anılan Yönetmeliğin 4. maddesinin (i) bendinde unvan değişikliği tanımının; “En az ortaöğretim düzeyindeki mesleki veya teknik eğitim sonucu kazanılmış unvanlara ilişkin kadrolara bu yönetmelik kapsamında yapılan atamalar” olarak yapıldığı, aynı Yönetmeliğin 5. maddesinin ikinci fıkrasında da unvan değişikliğine tabi kadroların belirtildiği, atanma isteğinin karşılanmasında kamu yararı ve hizmet gereklerinin göz önünde bulundurulmasının zorunlu olduğu, bir görevin yürütülmesi konusunda idarenin yargı yoluyla zorlanamayacağı, bu nedenle davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: ...
DÜŞÜNCESİ : Hukukun genel ilkelerine ve üst hukuk normlarına uygun kurallar içeren işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı, bu sebeple, davanın reddi gerektiği düşünülmüştür.
DANIŞTAY SAVCISI: ...
DÜŞÜNCESİ : Dava, Milli Eğitim Bakanlığı bünyesinde 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu'nun Ek 1. maddesi kapsamında görev yapan personelin; 2828 sayılı Kanun'un Geçici 16. maddesi gereğince, unvan değişikliğine tabi kadrolara atanma hususunu düzenleyen ve atanılacak kadroları tahdidi olarak belirleyen ... tarih ve ... sayılı Milli Eğitim Bakanlığı işleminin; "memur" unvanına yer vermeyerek eksik düzenlendiğinden bahisle iptali istemiyle açılmıştır.
Dava konusu Milli Eğitim Bakanlığı İnsan Kaynakları Genel Müdürlüğünün ...tarih ve Sayı:... sayılı işlemi ile, Milli Eğitim Bakanlığı bünyesinde 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu'nun Ek 1. maddesi kapsamında görev yapan personelin aynı Kanunun Geçici 16. maddesi kapsamında öğrenimleri itibariyle ihraz ettikleri unvanlara atanması konusunda, Milli Eğitim Bakanlığı Personelinin Görevde Yükselme, Unvan Değişikliği ve Yer Değiştirmesi Suretiyle Atanması Hakkında Yönetmeliğin 5/2. fıkrasında belirtilen avukat, şehir plancısı, mimar, mühendis, istatistikçi, grafiker, teknik ressam, kütüphaneci, programcı, tekniker, teknisyen, veteriner hekim, psikolog, biyolog, sosyal çalışmacı, fizyoterapist, hemşire, veteriner sağlık teknisyeni, laborant, mütercim, diyetisyen, film yapımcısı, makyajcı, fotoğrafçı, kameraman unvanlı kadrolara başvuranların taleplerinin değerlendirileceği, bunun dışında kalan unvanlara yapılan başvuruların Bakanlığa gönderilmeyeceği şeklinde düzenleme yapıldığı, dava konusu uyuşmazlığın “memur”luğun unvan değişikliğine tabi kadrolardan olup olmadığı, buna bağlı olarak dava konusu düzenlemede eksiklik bulunup bulunmadığı noktasında olduğu anlaşılmaktadır.
27.03.2018 tarih ve 30373 (2. mükerrer) sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 7103 sayılı Vergi Kanunları ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 25. maddesi ile eklenen 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu’nun Geçici 16/1. maddesinde “Bu Kanunun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanlar kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih ve öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanlara atanırlar.” hükmüne,
Aynı Kanunun Ek 1 inci maddesinde “Ek Madde 1 – (Ek: 25/2/1988-3413/1 md.; Değişik: 6/2/2014-6518/20 md.) Bu Kanun veya 5395 sayılı Kanun uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olup fasılalı olarak geçen yararlanma süreleri dâhil iki yıldan az olmamak üzere, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya devam edenlerin işe yerleştirilmeleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde yapılır:
a) Kamu kurum ve kuruluşları tarafından hangi statüde olursa olsun serbest kadro ve pozisyonları toplamının binde biri, bu madde kapsamında istihdam edilecekler için ayrılır ve her yıl belirtilen oranda kişi istihdam edilir. ...
b) (Değişik: 21/3/2018-7103/24 md.) Bu hükümden yararlanmak isteyenler, 18 yaşını doldurdukları ve korunma, bakım tedbir kararı veya bu Kanunun 24 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilen himaye onayının sona erdiği tarihten itibaren beş yıl içinde Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığına başvururlar. ... İşe yerleştirmede öncelik, sırasıyla lisans, ön lisans ve ortaöğretim mezunlarına verilir.
c) (Mülga: 21/3/2018-7103/24 md.)
ç) (Değişik: 21/3/2018-7103/24 md.) Yerleştirme yapılacak kadro sayısı 13/12/1983 tarihli ve 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanun Hükmünde Kararnameye tabi kurumların serbest memur kadroları ile sözleşmeli personel pozisyonları ve işçi kadro sayısının toplamının binde biridir. ...Bu madde kapsamına girenlerin yerleştirilmeleri; ortaöğretim ve daha üst öğrenim mezunları için kurumların talepleri doğrultusunda öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanın 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki cetvellerde yer alması şartıyla ihraz etmiş bulundukları unvanlara, bunların dışında kalan ortaöğretim ve yükseköğretim mezunları için memur unvanlı kadro ve pozisyonlara, diğer öğrenim mezunları için ise yardımcı hizmetler sınıfında yer alan kadro ve pozisyonlara ... yapılır veya yaptırılır...” hükmüne yer verilmiştir.
Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik’in “Tanımlar” başlıklı 4. maddesinde unvan değişikliği sınavının tanımı yapılmış, ancak unvanların neler olduğuna ilişkin bir düzenleme yapılmamış, "öğrenim düzeyi” başlıklı 5. maddesinde devlet memurlarının bu Yönetmelik kapsamındaki görevlere atanabilmeleri için gerekli olan öğrenim düzeylerinin kurumları tarafından çıkarılacak yönetmeliklerinde unvanlar itibariyle gösterileceği düzenlenmiştir.
Milli Eğitim Bakanlığı Personelinin Görevde Yükselme, Unvan Değişikliği ve Yer Değiştirmesi Suretiyle Atanması Hakkında Yönetmeliğin “Tanımlar” başlıklı 4. maddesinde,
“(1) Bu Yönetmelikte geçen;
e) Görevde yükselme: Bu Yönetmelikte belirtilen görevlere aynı veya başka hizmet gruplarından yükselme yoluyla yapılacak atamaları,
i) (Değişik:RG-10/12/2014-29201) Unvan değişikliği: En az ortaöğretim düzeyindeki mesleki veya teknik eğitim sonucu kazanılmış unvanlara ilişkin kadrolara bu Yönetmelik kapsamında yapılan atamaları, ifa eder.” düzenlemesine yer verilmiş, “Hizmet grupları ve kadrolar” başlıklı 5. maddesinin 1. fıkrasının c-4. bendinde “memur” Büro hizmetleri grubu içinde görevde Yükselmeye tabi kadrolar arasında sayılmış, 2. fıkrasında da, "Avukat, şehir plancısı, mimar, mühendis, istatistikçi, grafiker, teknik ressam, kütüphaneci, programcı, tekniker, teknisyen, veteriner hekim, psikolog, biyolog, sosyal çalışmacı, fizyoterapist, hemşire, veteriner sağlık teknisyeni, laborant, mütercim, diyetisyen, film yapımcısı, makyajcı, fotoğrafçı, kameraman” unvan değişikliğine tabi kadrolar arasında sayılmıştır.
2828 sayılı Kanunun Ek 1. madde gerekçesinde “MADDE 24- ... Lisans, ön lisans ve ortaöğretim mezunu olanlardan öğrenim durumları dikkate alınmadan memur kadrosuna atananlar, kamudaki unvan değişikliği sınavlarının kurumdan kuruma göre değişiklik göstermesi, uzun süreler boyunca sınav açılmaması gibi nedenlerle mağdur olmaktadırlar. Madde ile, öğrenim durumlarına uygun olmayan kadrolarda istihdam edilenlerin, öğrenim durumlarına uygun kadrolara atanarak mağduriyetlerinin giderilmesi ve yükseköğrenime devam etmelerinin teşvik edilmesi amaçlanmaktadır.” gerekçesine,Geçici 16. madde gerekçesinde de “MADDE 25- 2828 sayılı Kanuna eklenen geçici 16 ncı madde ile, daha önce ek 1 inci madde kapsamında istihdam edilenlerden öğrenim durumlarına uygun kadrolara atanamamış olanların, kurumların kadroları ve ihtiyaçları gözönünde bulundurularak, maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren öğrenim durumlarına uygun kadrolara atanmaları öngörülmektedir. Ayrıca, bu düzenlemenin yürürlük tarihinden önce hak sahibi olanlar için beş yıllık başvuru süresi getirilmekte ve sürenin bu maddenin yürürlüğünü takip edecek şekilde başlaması amaçlanmaktadır“ gerekçesine yer verilmiştir.(TBMM Yasama Dönemi 26, Yılı 3, Sıra Sayısı 533, Komisyon Raporu s.11-12)
Görevde yükselme sınavı belli sayıda kadrolara atanacak personelin bir üst kadro görevine atanmasına imkan sağlar. Unvan değişikliği sınavı ise, memurluğa öğrenim durumu itibariyle bitirdiği bölüm veya bilim dalının dışında, bir başka ifade ile öğrenim durumuna uygun olmayan kadro ile giren veya memur iken bu alanlardan mezun olanlara bitirdiği bölüm veya bilim dalının kadrosuna geçebilmesine imkan sağlayan bir sınavdır. Her iki sınavda da ortak amacın kurumda çalışan personelin niteliklerine uygun kadro görevlerinde çalıştırılarak kamu hizmetinin verimliliğinin artırılması ve personelin özlük haklarında iyileşme sağlanması olduğu açıktır. Dolayısı ile unvan değişikliği yapılabilmesi için kural olarak bir bölüm veya bilim dalından mezun olunması, ilgili kurumda da bitirilen bölüm veya bilim dalına uygun kadronun bulunması şarttır.
Tüm bu açıklamalar ile Milli Eğitim Bakanlığı Personelinin Görevde Yükselme, Unvan Değişikliği ve Yer Değiştirmesi Suretiyle Atanması Hakkında Yönetmeliğinde “memur”luğun görevde yükselmeye tabi hizmet grupları arasında sayıldığı, unvan değişikliğine tabi kadrolar arasında sayılmadığı, unvan değişikliğine tabi kadroların tahdidi olarak belirtildiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, Milli Eğitim Bakanlığı bünyesinde 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu'nun Ek 1. maddesi kapsamında görev yapan personelin unvan değişikliğine tabi kadrolara atanmasını düzenleyen dava konusu düzenlemede kapsam itibaryle eksiklik bulunmadığı, düzenlemenin üst hukuk normlarına ve hukuka uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, davanın reddine karar verilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği düşünüldü:
MADDİ OLAY:
2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu'nun geçici 16. maddesi doğrultusunda Milli Eğitim Bakanlığı İnsan Kaynakları Genel Müdürlüğünün ... günlü, ... sayılı, "Korunmaya muhtaç çocuklar" konulu dava konusu işlemiyle; Milli Eğitim Bakanlığı Personelinin Görevde Yükselme, Unvan Değişikliği ve Yer Değiştirme Suretiyle Atanması Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin ikinci fıkrasındaki unvan değişikliğine tabi kadrolara (avukat, şehir plancısı, mimar, mühendis, istatistikçi, grafiker, teknik ressam, kütüphaneci, programcı, tekniker, teknisyen, veteriner hekim, psikolog, biyolog, sosyal çalışmacı, fizyoterapist, hemşire, veteriner sağlık teknisyeni, laborant, mütercim, diyetisyen, film yapımcısı, makyajcı, fotoğrafçı, kameraman) başvuru yapanların (bu unvanlar dışında kalan unvanlara yapılan başvuruların Bakanlığa gönderilmeyeceği), 7103 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği 27/03/2018 tarihi itibarıyla mezun durumda olanlardan ve bu Kanun kapsamında atananlardan öğrenimleri itibari ile ihraz ettikleri unvanlara atanmaları konusunda çalışma başlatıldığı, bu kapsamdaki ilgililere ait bilgi ve belgelerin en geç 08/06/2018 tarihi mesai saati bitimine kadar gönderilmesinin istenildiği, merkez ve taşra teşkilatının boş kadro ve ihtiyaçları dikkate alınarak değerlendirme yapılacağı belirtilmiştir.
Davacı Sendika tarafından, söz konusu yazı içeriğinde tahdidi olarak sayılan unvanlar arasında "memur" unvanına yer verilmemesinde hukuka uygunluk bulunmadığı ileri sürülerek bakılmakta olan dava açılmıştır.
İNCELEME VE GEREKÇE :
İLGİLİ MEVZUAT :
Dava konusu işlemin tesis edildiği tarih itibarıyla yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinden;
2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu'nun ek 1. maddesinde (Ek: 25/2/1988-3413/1 md.; Değişik: 6/2/2014-6518/20 md.); "Bu Kanun veya 5395 sayılı Kanun uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olup fasılalı olarak geçen yararlanma süreleri dâhil iki yıldan az olmamak üzere, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya devam edenlerin işe yerleştirilmeleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde yapılır:
a) Kamu kurum ve kuruluşları tarafından hangi statüde olursa olsun serbest kadro ve pozisyonları toplamının binde biri, bu madde kapsamında istihdam edilecekler için ayrılır ve her yıl belirtilen oranda kişi istihdam edilir. Serbest kadro ve pozisyon toplamının binden az olması hâlinde dahi kamu kurum ve kuruluşlarında en az bir hak sahibi istihdam edilir.
b) (Değişik: 21/3/2018-7103/24 md.) Bu hükümden yararlanmak isteyenler, 18 yaşını doldurdukları ve korunma, bakım tedbir kararı veya bu Kanunun 24 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilen himaye onayının sona erdiği tarihten itibaren beş yıl içinde Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığına başvururlar. Bu madde hükümleri çerçevesinde Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı tarafından hak sahibi olduğu onaylananlar Devlet Personel Başkanlığına bildirilir. Hak sahiplerinin atamaları il tercihleri de dikkate alınarak Başkanlıkça kura usulü ile yapılır. İşe yerleştirmede öncelik, sırasıyla lisans, ön lisans ve ortaöğretim mezunlarına verilir.
...
ç) (Değişik: 21/3/2018-7103/24 md.) Yerleştirme yapılacak kadro sayısı 13/12/1983 tarihli ve 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanun Hükmünde Kararnameye tabi kurumların serbest memur kadroları ile sözleşmeli personel pozisyonları ve işçi kadro sayısının toplamının binde biridir. Toplam kadro ve pozisyon sayısının belirlenmesinde yerleştirme yapılacak yılın başındaki veriler esas alınır. Devlet Personel Başkanlığınca bu madde kapsamında hak sahiplerinin istihdam edileceği toplam kadro sayıları her kurum için tespit edilerek kurumlara bildirilir. Kurumlar, bildirilen bu kadroları merkez ve taşra teşkilatları itibarıyla dağıtımını yaparak yerleştirme dönemlerinde Devlet Personel Başkanlığına bildirir. Bu madde kapsamına girenlerin yerleştirilmeleri; ortaöğretim ve daha üst öğrenim mezunları için kurumların talepleri doğrultusunda öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanın 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki cetvellerde yer alması şartıyla ihraz etmiş bulundukları unvanlara, bunların dışında kalan ortaöğretim ve yükseköğretim mezunları için memur unvanlı kadro ve pozisyonlara, diğer öğrenim mezunları için ise yardımcı hizmetler sınıfında yer alan kadro ve pozisyonlara yılda üç defadan az olmamak üzere Devlet Personel Başkanlığınca yapılır veya yaptırılır. Ek 1 inci madde kapsamında yerleştirme yapılacak kurumlarca teşkilat bazında dağıtımın bildirilmemesi hâlinde Devlet Personel Başkanlığınca belirlenecek usul ve esaslar dâhilinde resen yerleştirme yapılır.
d) Kamu kurum ve kuruluşları, bu maddede belirtilen haktan yararlanarak yerleştirilen ancak herhangi bir nedenle işten ayrılan personele ilişkin belirlenecek bilgileri işten ayrılmayı takip eden bir ay içinde, hâlen çalışmakta olanların bilgilerini ise yönetmelikte belirlenecek zamanda Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı ile Devlet Personel Başkanlığına bildirir.
Birinci fıkra ile sağlanan istihdam hakkından sadece bir kez yararlanılabilir. Kamu kurum ve kuruluşlarına ait kadro ve pozisyonlara her ne surette olursa olsun yerleştirilenler bu maddede verilen hakkı kullanmış sayılır.
190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname kapsamı dışında kalan kurumlar da bu madde kapsamında istihdamla yükümlü oldukları kadro ve pozisyonları Devlet Personel Başkanlığına bildirmek zorundadır. Ancak, bu kurumlara yapılacak yerleştirmelerde ilgili kurumların talep ettikleri kadro ve statüler esas alınır.
...
İşe yerleştirme yükümlülüğünün takip ve denetimi, yerleştirme yapılacak kadro ve pozisyonların belirlenmesi, yerleştirme ve kuraya ilişkin usul ve esaslar ile diğer hususlar, Maliye Bakanlığı ile Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının olumlu görüşleri üzerine Devlet Personel Başkanlığı tarafından bu Kanunun yayımını takip eden üç ay içinde yürürlüğe konulacak yönetmelikle düzenlenir.", geçici 16. maddesinde ise; "Bu Kanunun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanlar kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih ve öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanlara atanırlar.
Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce hak sahibi olanlardan daha önce istihdam hakkından yararlanmamış olanlar, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren beş yıl içerisinde Bakanlığa başvurmaları halinde ek 1 inci maddede yer alan istihdam hakkından maddede belirtilen diğer şartları taşımaları kaydıyla yararlanabilirler." hükümlerine yer verilmiştir.
12/06/2014 günlü, 29028 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sosyal Hizmetler Kanunu Kapsamında Tanınan İstihdam Hakkının Kullanımına İlişkin Yönetmelik'in "Görevde olan hak sahiplerinin unvanlarına atanması" başlıklı mülga geçici 2. maddesinde (Ek:RG-20/11/2018-30601); "(1) 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanununun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanlar görev yaptıkları kurumların kadro durumları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak Kanunun geçici 16 ncı maddesinin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla öğrenimle ihraz etmiş oldukları unvanlara atanırlar. Bu maddeye ilişkin bütün iş ve işlemler ilgili kurumlarca yapılır. (2) Bu maddeye ilişkin başvurular ilgililerce yazılı bir dilekçe ile görev yapılan kuruma yapılır. (3) Bu kişilerin atanmasında ilgili kurumca mevcut kadro durumu, ilgililerin öğrenim durumu itibarıyla ihraz etmiş oldukları unvanlar ve kurumun hizmet ihtiyaçları dikkate alınarak yapılacak değerlendirme esastır. (4) Kişilerin gördükleri öğrenim dolayısıyla unvan ihraz edip etmedikleri hususunda tereddüt hasıl olması halinde ortaöğretim düzeyi için Milli Eğitim Bakanlığından, ön lisans ve lisans düzeyi için Yükseköğretim Kurulu Başkanlığından görüş alınır. (5) Hak sahiplerinin öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmaması, öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmakla birlikte bu unvanlarda boş kadro bulunmaması veya kurumca kurum ihtiyaçları dikkate alınarak yapılan değerlendirme neticesinde ilgili unvanda hizmete ihtiyaç bulunmadığı sonucuna varılması halinde bu kişilerin atamaları yapılmaz. (6) Kanunun geçici 16 ncı maddesinin yürürlüğe girdiği tarihten önce yerleştirmesi yapılmış olup da güvenlik soruşturmasının tamamlanamaması gibi idareden kaynaklanan sebeplerle göreve başlatılamayan kişiler bu madde hükümlerinden yararlandırılır." düzenlemesi yer almıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
2828 sayılı Kanun’un ek 1. maddesiyle; bu Kanun veya 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olup fasılalı olarak geçen yararlanma süreleri dâhil iki yıldan az olmamak üzere, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya devam edenlerin işe yerleştirilmelerinde izlenecek usul ve esaslar düzenlenmiştir.
7103 sayılı Kanun'un 25. maddesiyle, 2828 sayılı Kanun'a eklenen geçici 16. maddenin birinci fıkrasında da, daha önce 2828 sayılı Kanun'un ek 1. maddesi kapsamında istihdam edilenlerden öğrenim durumlarına uygun kadrolara atanamamış olanların, kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak maddenin yürürlüğe girdiği tarih ve öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri uygun kadrolara atanmaları ve ek 1. maddenin (ç) bendinde yer verilen değişiklikten faydalandırılmaları amaçlanmıştır.
Uyuşmazlığın esası ise; "memur" unvanının, öğrenim durumu itibarıyla ihraz edilen bir unvan olup olmadığına yöneliktir.
2828 sayılı Kanun kapsamında kamu kurum ve kuruluşları bünyesinde istihdam edilmekte olan hak sahiplerinin mezkur Kanun'un geçici 16. maddesinden yararlanabilmeleri için; 7103 sayılı Kanunun yayımlandığı 27/03/2018 tarihinde öğrenim durumları itibarıyla bir unvan ihraz etmiş olmaları, halen görev yaptıkları kamu kurumlarında bu unvana ilişkin kadroların bulunması ve bu madde kapsamında yapılacak atamada, aynı Kanun'un ek 1. maddesi kapsamındaki ilk atamadan farklı olarak, kurumların mevcut kadrolarının kullanılması öngörüldüğünden, kurumlarınca yapılacak kadro ve ihtiyaç değerlendirmesi neticesinde ilgililerin atanabileceğine karar verilmiş olması gerekmektedir.
"Öğrenimle ihraz edilen unvan" ibaresi, mesleki veya teknik öğrenim sonucunda ilgili mevzuat gereği verilen ya da mevzuatla yetkilendirilmiş kurumlarca mezuniyete bağlı olarak doğrudan kullanılabileceği belirtilen teknisyen, tekniker, mühendis, mimar, ebe, hemşire, biyolog, kimyager, sosyolog gibi unvanları ifade etmektedir. Nitekim 3795 sayılı Bazı Lise, Okul ve Fakülte Mezunlarına Unvan Verilmesi Hakkında Kanun'un 3. maddesinde, kişilere gördükleri mesleki veya teknik öğrenim alanlarına göre teknisyen, tekniker, yüksek tekniker, teknik öğretmen ve mühendis unvanlarının verileceği öngörülmüştür.
Bununla birlikte, ülkemizde faaliyette olan ortaöğretim, önlisans ve lisans düzeylerinde yer alan programlar incelendiğinde, "memur" unvanının verildiği bir öğretim programının bulunmadığı görülmektedir.
Bu itibarla, 2828 sayılı Kanun'un ek 1. maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanların, öğrenim durumları itibarıyla ihraz etmedikleri memur unvanına, anılan Kanun'un geçici 16. maddesi uyarınca atanmalarına hukuken olanak bulunmadığından; dava konusu ... günlü, ... sayılı Milli Eğitim Bakanlığı işleminde, "memur" unvanına yer verilmemesine ilişkin eksik düzenlemede, üst hukuk normlarına aykırılık görülmemiştir.
Nitekim, 2828 sayılı Kanun'un geçici 16. maddesi kapsamında atanma istemiyle yapılan başvurular üzerine tesis edilen işlemlere karşı açılan davalarda verilen farklı nitelikteki bölge idare mahkemesi kararları arasındaki aykırılığın giderilmesi hakkındaki Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 19/10/2020 günlü, E:2020/154, K:2020/123 sayılı kararı da bu yöndedir.
Öte yandan; itiraz yolu ile 2828 sayılı Kanun'un geçici 16. maddesinin birinci fıkrasının iptali istemiyle yapılan başvuru üzerine, 21/09/2022 günlü, 31960 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08/09/2022 günlü, E:2022/65, K:2022/102 sayılı kararıyla, "... 2828 sayılı Kanun’un ek 1. maddesi uyarınca ataması yapılacak kişilere yönelik olarak oran sınırlaması öngörülmüşken, hâlihazırda bu madde uyarınca görev yapan kişilerin öğrenim durumlarına uygun unvana atanmaları noktasında herhangi bir oran sınırlaması bulunmamaktadır. Kural, sınırlı sayıdaki kadroların dolmasına yol açabileceği gibi kapsama giren kişilerin tamamı açılacak kadrolara atanmadan normal atama usulü ile göreve başlayanların kadrolara atanamayacağı da açıktır. Bu durumda ise kuralın normal atama usulüne tâbi kişilerin aleyhine açık bir dengesizlik oluşturarak aşırı bir külfete neden olduğu ve dolayısıyla farklı muamelenin ölçüsüz olduğu anlaşılmaktadır. Bu itibarla kuralın eşitlik ilkesine aykırı olduğu ..." gerekçesiyle, mezkur geçici 16. maddenin birinci fıkrasının iptaline karar verilmiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. DAVANIN REDDİNE;
2. Aşağıda dökümü yapılan...-TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen ...TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine, noksan yatırılan ...-TL posta ücretinin davacıya tamamlattırılmasına,
3. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 17/10/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.