12. Daire 2008/1973 E. , 2011/1796 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No: 2008/1973
Karar No: 2011/1796
Davacı: …
Davalı: …
İsteğin Özeti: Sözleşmeli öğretmen olarak … İlköğretim Okulunda görevlendirilen davacı, bu görevlendirilmesinin iptaline ilişkin … gün ve … sayılı işlem ile bu işlemin dayanağı olan, "Milli Eğitim Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün sözleşmeli öğretmen görevlendirme" konulu 29.11.2007 tarihli ve 75047 sayılı 2007/86 numaralı genelgesinde yer alan "657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında halen aday ya da asil Devlet memuru olarak görev yapmakta olanlar ile öğretmenlik dahil Devlet memuru iken adaylık döneminde yada adaylığı kaldırıldıktan sonra ayrılmış olanların başvuruları kabul edilmeyecektir" şeklindeki düzenlemenin iptalini istemektedir.
… Savunmasının Özeti: Dava konusu Genelge hükmünün 657 sayılı Yasa'nın ilgili maddeleri esas alınarak düzenlendiği, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek dava konusu düzenleyici işlemin tesis edildiği, dolayısıyla Genelge hükmünde ve bireysel işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmekte ve davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi: …
Düşüncesi: Davanın, Genelge maddesine ilişkin kısmı hakkında karar verilmesine yer olmadığına, bireysel işleme ilişkin kısmının iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
Danıştay Savcısı: …
Düşüncesi: Dava, davacının, Milli Eğitim Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün "sözleşmeli öğretmen görevlendirme" konulu 29.11.2007 tarih ve 2007/86 sayılı genelgesinde yer alan "657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında halen aday ya da asıl Devlet memuru olarak görev yapmakta olanlar ile öğretmenlik dahil Devlet memuru iken adaylık döneminde ya da adaylığı kaldırıldıktan sonra ayrılmış olanların başvuruları kabul edilmeyecektir." şeklindeki düzenlemenin ve davacının sözleşmeli öğretmen olarak görevlendirilmesinin kaldırılması yolundaki … gün ve … sayılı işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
Anayasanın 70.maddesinde; "Her Türk, kamu hizmetlerine girme hakkına sahiptir. Hizmete alınmada, görevin gerektirdiği niteliklerden başka hiçbir ayırım gözetilemez." hükmü öngörülmüştür.
Ayrıca Milli Eğitim Bakanlığı Öğretmenlerinin Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliğinin 8.maddesinde atama işlemlerinin ne şekilde yapılacağı ve atama çeşitleri sayılmış olup,dava konusu genelgeye dayanak alınan 2007 yılı öğretmenlik için Başvuru ve Atama Klavuzunda da bu atama çeşitlerinin belirtilerek buna göre başvuruların kabul edileceği şeklinde düzenleme yapıldığı görülmektedir.
Anılan yönetmelik ve klavuzda dava konusu genelgede belirtildiği şekilde aday memur iken istifa eden ya da adaylığı kaldırıldıktan sonra ayrılmış olanların başvurularının kabul edilemeyeceğine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği ve bu nedenle düzenlemenin üst hukuk normlarına aykırı olduğu anlaşıldığından, davalı idarece yapılan düzenlemede hukuka uygunluk bulunmamıştır.
Dosyanın incelenmesinden, davacının, sözleşmeli öğretmen olarak … İlköğretim Okuluna görevlendirildiği, daha önce aday memur olarak çalışmakta iken istifa etmiş olması nedeniyle dava konusu genelge hükümleri doğrultusunda görevlendirilmesinin iptal edildiği anlaşılmakta olup, hukuka aykırı bulunan genelgeye dayanılarak tesis edilen sözkonusu … gün ve … sayılı işlemde de hukuka ve hakkaniyete uygunluk görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, dava konusu edilen düzenlemenin ve bu düzenlemeye dayanılarak tesis edilen işlemin iptalinin gerekeceği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay İkinci ve Onikinci Dairelerince 2575 sayılı Danıştay Kanunu'na 3619 sayılı Yasa'nın 10. maddesiyle eklenen Ek 1. maddesi uyarınca birlikte yapılan toplantıda işin gereği düşünüldü:
Dava; sözleşmeli öğretmen olarak … İlköğretim Okulunda görevlendirilen davacının, bu görevlendirilmesinin iptaline ilişkin 21.2.2008 gün ve 13445 sayılı işlem ile bu işlemin dayanağı olan, Milli Eğitim Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 2007/86 No'lu Genelgesinde yer alan "657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında halen aday ya da asil Devlet memuru olarak görev yapmakta olanlar ile öğretmenlik dahil Devlet memuru iken adaylık döneminde yada adaylığı kaldırıldıktan sonra ayrılmış olanların başvuruları kabul edilmeyecektir" şeklindeki düzenlemenin iptali istemiyle açılmıştır.
Dava konusu Genelgenin ilgili kısmının iptali istemi yönünden;
Dosyanın incelenmesinden; TCDD emrinde 399 sayılı KHK'ya tabi aday memur olarak görev yaparken 19.06.2007 tarihinde istifa eden ve 25.07.2007 tarihinde görevinden ayrılan davacının, başvurusu üzerine 18.12.2007 tarihinde sözleşmeli öğretmen olarak atamasının yapıldığı ancak dava konusu Genelge hükmü uyarınca …gün ve … sayılı işlem ile görevlendirilmesinin iptaline karar verildiği ve anılan bireysel işlem ile 2007/86 numaralı genelgesinde yer alan "657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında halen aday ya da asil Devlet memuru olarak görev yapmakta olanlar ile öğretmenlik dahil Devlet memuru iken adaylık döneminde yada adaylığı kaldırıldıktan sonra ayrılmış olanların başvuruları kabul edilmeyecektir" şeklindeki düzenlemenin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı, davacının dava konusu yerleştirme işleminden sonra gerçekleştirilen 2008/2 dönemi atamalarında (21.08.2008) kadrolu öğretmen olarak atamasının yapıldığı anlaşılmaktadır.
Bakılmakta olan davada iptali istenen düzenlemenin, Danıştay Onikinci ve İkinci Daireleri Müşterek Kurulunun 26.02.2010 günlü, E:2007/6793, K:2010/1077 sayılı kararı ile; ''.................davalı idarenin, açıktan atama konusunda sözkonusu atama döneminde hangi nitelik ve şartlarda öğretmen alınması konusunda takdir yetkisinin bulunduğu açıktır. Ancak bu yetkinin, yukarıda belirtilen Yasa hükümlerinden de anlaşılacağı üzere, kurumların özel kanun veya, tüzük, yönetmelik gibi kalıcı düzenleyici nitelikteki idari tasarruflarıyla yapılması ve bunun Resmi Gazetede yayınlanarak duyurulması gerekmektedir. Bu kapsamda kamu personeline ilişkin bir düzenlemenin sınav ilanı niteliği taşıyan, sadece bir atama döneminde uygulanacak kuralları belirleyen bir genelgeyle yapılmasının hukuka aykırılık oluştur(duğu).........................
Dava konusu Genelgede yer alan ibarenin, 657 sayılı Yasanın 92 ve 97. maddeleriyle verilen bir hakkın ortadan kaldırılması sonucunu doğuracak bir nitelik taşıması nedeniyle Kanun hükmüne ve eşitlik ilkesine aykırılık teşkil ettiği sonucuna ulaşıldığından dava konusu düzenlemede bu yönüyle de hukuka uyarlık görülme(diği) '' gerekçesi ile iptal edildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda; dava konusu Genelgenin davacıyı ilgilendiren maddesi hakkında daha önce Danıştay Onikinci ve İkinci Daireleri Müşterek Kurulunca iptal kararı verildiğinden, bakılan davadaki uyuşmazlığın bu kısmı hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilmesi gerekmektedir.
Uyuşmazlığın sözleşmeli öğretmen olarak yapılan görevlendirilmesinin iptaline ilişkin … gün ve … sayılı işleme ilişkin kısmı hakkında;
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 94. maddesinde; Devlet memurunun bağlı olduğu kuruma yazılı olarak müracaat etmek suretiyle memurluktan çekilme isteğinde bulunabileceği belirtilmiş, maddenin 2. fıkrasında çekilmek isteyen memurun, yerine atanan kimsenin gelmesine veya çekilme isteğinin kabulüne kadar görevine devam edeceği, yerine atanan kimse bir aya kadar gelmediği veya yerine bir vekil atanmadığı takdirde, üstüne haber vererek görevini bırakabileceği ,3. fıkrasında olağanüstü mazeretle çekilenlerin, üstüne haber vermek şartıyla bir ay kaydına tabi olmadığı hüküm altına alınmış aynı Kanunun 97. maddesinde ise; çekilen veya çekilmiş sayılan Devlet memurlarının 94. maddenin 2. ve 3. fıkrasına uygun olarak memuriyetten çekilenlerin altı ay geçmeden, bu kanuna göre çekilmiş sayılanlar ile 94. maddenin 2. fıkrasına uymadan görevlerinden ayrılanların bir yıl geçmeden Devlet memurluğuna alınamayacakları kurala bağlanmıştır.
Olayda; davacının 657 sayılı Yasa'da aranan asgari 6 aylık bekleme süresini doldurmadan atanma talebinde bulunduğu, yine Yasa'da aranan bekleme süresi dolmadan atamasının yapıldığı ve sonradan bu hatanın anlaşılarak atamasının iptal edildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda; davacının görevlendirilmesinin iptaline ilişkin … gün ve … sayılı işlemde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, Milli Eğitim Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün sözleşmeli öğretmen görevlendirilmesi konulu 29.11.2007 günlü, 2007/86 sayılı Genelgesinin "657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında halen aday ya da asıl Devlet memuru olarak görev yapmakta olanlar ile öğretmenlik dahil Devlet memuru iken adaylık döneminde ya da adaylığı kaldırıldıktan sonra ayrılmış olanların başvuruları kabul edilmeyecektir." ibaresinin iptali istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına, davacının sözleşmeli öğretmen olarak görevlendirilmesinin iptaline ilişkin … gün ve … sayılı işlemin iptali isteminin reddine, davanın kısmen karar verilmesine yer olmadığına kısmen ret ile sonuçlanması nedeniyle, …TL yargılama giderlerinin yarısı olan …TL'nin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, kalan yarısının davacı üzerinde bırakılmasına, otuz gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 19.04.2011 tarihinde oybirliği ile karar verildi.