12. Daire 2008/6615 E. , 2011/967 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No: 2008/6615
Karar No: 2011/967
Temyiz İsteminde Bulunan (Davalı): …
Karşı Taraf: …
İsteğin Özeti: … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E: …, K: …sayılı kararın dilekçede yazılı nedenlerle temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Savunmanın Özeti: Savunma verilmemiştir.
Danıştay Tetkik Hakimi: …
Düşüncesi: İdare Mahkemesince verilen karar ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir neden de bulunmadığından anılan kararın onanması gerektiği düşünülmüştür.
Danıştay Savcısı: …
Düşüncesi:İdare ve vergi mahkemelerince verilen kararların temyizen incelenerek bozulabilmesi için, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49 uncu maddesinin birinci fıkrasında belirtilen nedenlerin bulunması gerekmektedir.
Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, söz konusu maddede yazılı nedenlerden hiçbirisine uymadığından, istemin reddi ile temyiz edilen Mahkeme kararının onanmasının uygun olacağı düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Onikinci Dairesince işin gereği düşünüldü:
Dava,Başkomiser olan davacının, Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğünün 5/A-6.maddesi uyarınca 3 günlük aylık kesim cezası ile cezalandırılması, ancak aynı fiilden daha önce de bir alt ceza uygulanarak kınama cezası aldığından bahisle bu cezanın Tüzüğün 14. maddesi uyarınca 4 ay kısa süreli durdurma cezası şeklinde uygulanmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
… İdare Mahkemesinin … günlü, E: …, K: …sayılı kararıyla; davacının işlemiş olduğu fiilin hatalı vasıflandırılması suretiyle tesis edilen işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı, ancak tekerrür hükümlerinin olayda doğru olarak uygulandığı kabul edilse dahi, Tüzüğün 5/A maddesinde düzenlenmiş olan 3 günlük aylık kesim cezasının bir derece ağırı, 4-10 günlüğe kadar aylık kesim cezası olduğundan davacının 4 ay kısa süreli durdurma cezasıyla tecziyesine ilişkin dava konusu işlemde bu yönüyle de hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.
Davalı idare, dava konusu işlemde hukuk ve usule aykırılık bulunmadığını öne sürmekte ve İdare Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir.
Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğünün 5/A-6.maddesinde; görevde kayıtsızlık göstermek görevi savsaklamak veya geçerli bir özrü olmaksızın belirtilen sürede bitirmemek fiilinin 3 günlüğe kadar aylık kesim cezasını gerektirdiği, aynı maddenin A-9. bendinde; izinsiz veya kurumlarınca kabul edilebilir özrü olmaksızın 24 saate kadar görevine gelmemek fiilini işleyenlerin yine 3 günlüğe kadar aylık kesim cezasıyla tecziye edilecekleri hükmüne yer verilmiş olup, anılan Tüzüğün 5. maddesinde aylık kesim cezasını gerektiren fiiller sayılarak, bu fiillerin karşılığı olarak da aylık kesim cezaları 3 günlüğe kadar ,4-10 günlüğe kadar ,11-15 günlüğe kadar olmak üzere kademelendirilmiştir.
Tüzüğün 14.maddesinde ise;''Disiplin cezası verilmesine neden olmuş bir eylem işlem,tutum veya davranışın cezaların sicilden silinmesine ilişkin süre içinde yenilenmesinde bir derece ağır ceza uygulanır.''kuralı getirilmiştir.
Dava dosyasının incelenmesinden; … Emniyet Müdürlüğü Koruma Şube Müdürlüğünde komiser olarak görev yapan davacı hakkında,8.4.2007 günü yapılacak olan şehit cenazesi töreninde görevli olmasına karşın görevine gelmediğinin tespiti üzerine yapılan soruşturma neticesinde ,koruma şube müdür vekili Emniyet Amiri … tarafından şehit cenaze defin töreninde görev alması gerektiğinin kendisine birkaç kez şifahi olarak tebliğ edilmesine rağmen, görev mahalline gelmemesi suçunun sübuta erdiğinden eylemine uyan Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğünün 5/A-6.maddesi uyarınca 3 günlüğe kadar aylık kesim cezasıyla tecziyesi gerekmekte ise de, aynı Tüzüğün 14. maddesi uyarınca bir üst derece ceza olan 4-10 günlüğe kadar aylık kesim cezası ile tecziye edilmesinin teklif edildiği ve dava konusu işlem ile, davacının Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğünün 5/A-6.maddesi uyarınca 3 günlük aylık kesim cezasıyla cezalandırılması, daha önce 15.2.2007 tarihinde aynı fiilden dolayı bir alt ceza uygulanarak kınama cezası aldığından ,bu cezanın Tüzüğün 14. maddesi uyarınca 4 ay kısa süreli durdurma cezası şeklinde uygulanması üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlıkta, davalı idarece, davacının 8.4.2007 tarihinde yapılan şehit cenazesi töreninde görevli olduğu, üç kez aranmasına rağmen görevine gelmeyerek Emniyet Örgütü Disiplin Tüzüğünün 5/A-6.maddesinde yer alan "görevde kayıtsızlık göstermek, görevi savsaklamak veya geçerli bir özrü olmaksızın belirtilen sürede bitirmemek" fiilini işlediği ileri sürülmüş ise de,soruşturma evrakının değerlendirilmesinden, davacının 8.4.2007 günü fiilen görevli olmadığı, o tarihte yapılan şehit cenaze töreninde görevli olduğu halde göreve gelmediği açık olduğundan, davacıya isnat edilen fiilin ,Tüzüğün 5/A-6. bendine değil,5/A-9. bendinde yer alan "izinsiz veya kurumunca kabul edilebilir özrü olmaksızın 24 saate kadar görevine gelmemek" fiili kapsamına girdiği sonucuna varıldığından, daha önce aldığı disiplin cezasını gerektiren fiil ile Tüzüğün 5/A-9 bendinde belirtilen fiilin aynı nitelikte olmadığı,bu bağlamda tekerrür hükmünün uygulanabilmesi için gerekli olan aynı fiilin ikinci kez işlenmesi şartının olayda gerçekleşmediği anlaşıldığından, davacıya isnad edilen fiilin hatalı vasıflandırılması suretiyle tesis edilen dava konusu işlemde hukuki isabet görülmemiştir.
Bu durumda, İdare Mahkemesinin Tüzüğün 5/A maddesinde düzenlenen 3 günlük aylık kesim cezasının bir derece ağırı 4-10 günlüğe kadar aylık kesim cezası olduğundan davacının 4 ay kısa süreli durdurma cezasıyla cezalandırılmasına ilişkin dava konusu işlemde bu yönüyle de hukuka uyarlık bulunmadığı yolundaki diğer gerekçesinde hukuki isabet bulunmamakta ise de, karar yukarıda belirtilen gerekçe ile sonucu itibariyle yerindedir.
Açıklanan nedenlerle, davalı idarenin temyiz isteminin reddiyle … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E: …, K: …sayılı kararın yukarıda belirtilen gerekçe ile onanmasına temyiz giderlerinin istemde bulunan davalı idare üzerinde bırakılmasına 7.3.2011 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.
(X) KARŞI OY
… Emniyet Müdürlüğü Koruma Şube Müdürlüğünde komiser olan davacı hakkında yürütülen disiplin soruşturması sonucunda "görevde kayıtsızlık göstermek, görevi savsaklamak veya geçerli bir özrü olmaksızın belirtilen sürede bitirmemek" fiilini işlediğinin sübuta erdiğinden bahisle bu eyleminin karşılığı olarak Tüzüğün 5/A-6.maddesi uyarınca 3 günlük aylık kesim cezası ile cezalandırılması, ancak daha önce aynı fiilden dolayı bir alt ceza uygulanarak kınama cezası aldığından bahisle Tüzüğün 14. maddesinin de uygulanmasıyla dört ay kısa süreli durdurma cezası ile cezalandırılmasına ilişkin dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu anlaşıldığından İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği görüşüyle aksi yönde verilen çoğunluk kararına katılmıyorum.