15. Daire 2013/4205 E. , 2016/2614 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONBEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2013/4205
Karar No : 2016/2614
Temyiz Edenler ( Davacılar ) : 1-
2-
Vekilleri :
Karşı Taraf ( Davalı ) :
Vekili : ...
İstemin Özeti :.... İdare Mahkemesi'nin ... günlü, E:...; K:... sayılı kararının hukuka uygun olmadığı ileri sürülerek temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Savunmanın Özeti : Temyiz isteminin reddi Mahkeme kararının onanması gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi Düşüncesi : Temyize konu eksik incelemeye dayalı İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Onbeşinci Dairesi'nce, gereği görüşüldü:
Dava;05.08.2009 tarihinde vefat eden .....’ün anne ve babası olan davacılar tarafından, davalı idarenin hizmet kusuru nedeniyle sebebiyet verdiğini ileri sürdükleri 1.000 TL maddi ve 60.000 TL manevi zararın tazminine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
İdare Mahkemesince; İdarenin kendine verilen görevleri gereği gibi yerine getirmeyerek zarara neden olması halinde, bu zararın hizmet kusuru ilkesine göre tazmininin gerekeceği, olayda, davalı idarenin hizmet kusurunun varlığı esas olarak iki temele dayandığı, bunlardan ilkinin sonuçların geç açıklanması olduğu ki dosyanın incelenmesinden gelişen olayda, sonuçların geç açıklanmasında ..... Üniversitesi'nin bir kusurunun bulunmadığının anlaşıldığı, ikinci sorumluluk nedeni olarak sonuçların yanlış açıklanmasına gelince, anne ve çocuktan ..... Üniversitesine bağlı Kan Merkezi tarafından alınan kan örneklerini ihtiva eden 8 adet tüpün baba tarafından davalı idareye getirilmiş olması ve anılan kan örneklerinin ...... Üniversitesi Tıp Fakültesi personelince alınmamış olması nedeniyle, anne ve çocuğa ait kan örneklerinin davalı idare personelince karıştırıldığı dosyaya sunulan belgeler ile ortaya konulamadığından davalı idareye atfedilebilecek bir hizmet kusurunun bulunmadığı sonucuna varıldığı gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir.
Davacı tarafından Mahkeme kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek temyizen incelenip bozulması istenilmektedir.
Dosyanın incelenmesinden; davacıların çocukları ....’ün 17.10.2008 tarihinde dünyaya geldiği, doğumundan üç ay kadar sonra rahatsızlandığı, hemafagositik sendrom rahatsızlığı olduğu saptanan ....’ün ..... Üniversitesi Tıp Fakültesi’nde tedavisine başlanıldığı, tedavi sürecinde ....Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından hastadan alınan kan örneklerinin doku grubu araştırmasının yapılabilmesi için ....Üniversitesi Tıp Fakültesi ile anlaşması olan .... Tıp Fakültesine gönderildiği, .... Tıp Fakültesi tarafından alınan anne ve çocuğa ait kanları ihtiva eden toplam 8 adet kan tüpünün 25.05.2009 tarihinde ..... Tıp Fakültesine baba tarafından teslim edildiği, kanlar alınırken sehven annenin kanı üzerine çocuğun adı, çocuğun kanı üzerine annenin adının yazıldığı, kanların üzerindeki belirtilen isimlere göre bilgisayara kaydedildiği ve barkotlandığı, tıp fakülteleri arasında anlaşma bulunmasına rağmen ilgiliye ...... Tıp Fakültesince geçerli bir sevk verilmediği gerekçesiyle babadan 1.407,00.-TL test ücretlerinin istenildiği, babanın gerekli ücreti ödeyememesi nedeniyle sadece çocuk için gerekli olan test ücretinin ödendiği ve gerçekte anneye ait olan sehven çocuğun adının yazıldığı kanlar üzerinden test yapıldığı, anneye ait kanlar üzerinde gerçekleştirilecek testlerin nispeten daha uygun fiyatlı olan bir usulle gerçekleşebilmesi için anneye ait taze kanın temini için annenin hastaneye getirileceğinin belirtilmesi üzerine annenin adının yazdığı fakat çocuğa ait kan örneklerini ihtiva eden tüplerin iptal edildiği, ve anneye 19.06.2009 tarihine randevu verildiği, 01.06.2009 tarihinde sehven çocuğa ait gibi gözüken gerçekte anneye ait olan kan örnekleri üzerinde gerçekleştirilen test sonuçlarının alındığı, buna karşın 19.06.2009 tarihinde anneden alınan kan örnekleri üzerinde yapılan test sonuçlarının 07.07.2009 tarihinde aileye teslim edildiği, anneye ait HLA-B sonuçlarını içeren raporun ise 15.07.2009 tarihinde aileye teslim edildiği, hata sonucu karıştırılmış olan kanlar üzerinden yapılan iki kere annenin kanının incelenmiş olması neticesinde, raporlarda anneye ait doku grubunun çocuğun doku grubuna nakil için uygun olduğu yönünde bir sonuç çıktığı, buna karşın öz çocuk ile öz baba arasında olması gereken HLA uyumunun tespit edilememiş olması nedeniyle bu sonuçları okuyan .... Üniversitesi Tıp Fakültesi Çocuk Hematolojisi Bilim Dalı Başkanı Prof. Dr......'in öz baba öz çocuk arası olması gereken HLA uyumunun bulunmadığını, bir yanlışlık olduğunu farketmesi üzerine tüm aile bireylerinden yeniden alınan taze kan örnekleri üzerinde test tekrarlandığı, ikinci bir inceleme yapıldığı, yapılan ikinci inceleme neticesinde düzenlenen raporlarda anneye ait doku grubunun çocuğun doku grubuna nakil için uygun olmadığının anlaşıldığı, hemafagositik sendrom rahatsızlığı olduğu saptanan ....’ün 05.08.2009 tarihinde hayatını kaybettiği, bunun üzerine davacılar tarafından doku araştırma sonuçlarının makul sürede açıklanamamış olması ve ilk sonuç bilgilerinin idarenin hatası neticesinde yanlış olarak açıklanmış olması nedeniyle davalı idarenin hizmet kusuru işlediği ileri sürülerek bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Olayda, davacı tarafından davalı .....Üniversitesi Tıp Fakültesinin hizmet kusuru bulunduğu düşünüldüğünden tazminat içerikli idari başvurusunun buraya iletildiği ve verilen red cevabı üzerine hasım olarak söz konusu üniversite gösterilerek davanın ikame edildiği, Mahkeme tarafından da kanların davalı idare personelince alınmadığı görülmüş ve davalı....Üniversitesi'nin personelinin hizmet kusuru bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verildiği görülmüştür. Lakin dosya kapsamına giren .... Üniversite'sinin savunmasında kanların .... Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından alındığı ve sehven burada annenin kanı üzerine çocuğun adının, çocuğun kanı üzerine annenin adının yazıldığı, kendilerine bu şekilde gönderilen kanlar üzerinde inceleme yaptıkları ve kanların kendi idari personelince alınmadığı hususu ortaya çıkmıştır. Dolayısıyla davacı tarafından hizmet kusurunun.... Üniversitesi Tıp Fakültesinden kaynaklandığı düşünüldüğü için bu üniversiteye başvurunun yapıldığı, yargılama devam ederken idarenin savunmasından ..... Üniversitesi Tıp Fakültesi'nin sehven kanları karıştırdığının anlaşıldığı göz önüne alınarak, Mahkeme tarafından hasım düzeltilerek dava dilekçesinin tespit edilen gerçek hasma tebliğ gerekmektedir. Yeni hasıma tebliğ beraberinde yetki sorununu da ortaya çıkaracaktır. Mahkeme tarafından tüm bu husular değerlendirilerek yeni bir karar verilmesi gerekmektedir. Eksik incelemeye dayalı Mahkeme kararında bu yönlerden hukuka ve hakkaniyete uyarlık görülmemiştir.
Açıklanan nedenle, davacıların temyiz istemlerinin kabulüyle, .... İdare Mahkemesi'nin ... günlü, E:...; K:... sayılı kararının BOZULMASINA, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen mahkemeye gönderilmesine, 2577 sayılı Kanunun 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren 15 (onbeş) gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 14/04/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.