Danıştay 13. Daire Başkanlığı 2015/4344 E. , 2015/3712 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2015/4344
Karar No:2015/3712
Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı) :
Karşı Taraf (Davalı) :
İstemin Özeti : … İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının; ihalelere karşı başvuru yollarından olan şikâyet ve itirazen şikâyet yollarına başvurabilmek için aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatının kazanılmış olmasının gerektiği ve kendilerinin bu sıfatlardan herhangi birini haiz olmamaları nedeniyle doğrudan dava açtıkları, bu nedenle de Mahkeme tarafından verilen mercîine tevdi kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek bozulması istenilmektedir.
Savunmanın Özeti : Savunma verilmemiştir.
Danıştay Tetkik Hâkimi Düşüncesi : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:
Dava; davacı tarafından, tarafından 27.01.2015 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen iptali istemiyle açılmış; İdare Mahkemesi'nce; davalı idare tarafından gerçekleştirilecek olan ihalenin, pazarlık usulüyle temini için ihaleye çıkıldığı, davacı tarafından söz konusu ihaleye ilişkin dokümanın ve davetiyenin kendisine de verilmesi istemiyle 22.01.2015 tarihinde başvuru yapıldığı, başvurusunun idare tarafından cevapsız bırakılarak zımnen reddedildiğinden bahisle, anılan ihalenin ve söz konusu ihaleye kendisinin de davet edilmesi yolunda yaptığı başvurunun zımnen reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle davanın açıldığı, davacı tarafından itirazen şikâyet yoluyla başvuru yapılmadan dava açıldığı gerekçesiyle dava dosyasının Kamu İhale Kurumu'na tevdiine karar verilmiş, bu karar davacı şirket tarafından temyiz edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Tanımlar" başlıklı 4. maddesinde, "... Aday: Ön yeterlik için başvuran gerçek veya tüzel kişileri veya bunların oluşturduğu ortak girişimleri ... İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini.... İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi.... ifade eder."; 54. maddesinde ise, "İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler." kuralları yer almıştır.
Dosyanın incelenmesinden; davacı tarafından, pazarlık usulüyle yapılan uyuşmazlık konusu ihaleye davet edilmesi ve kendisine ihale dokümanı verilmesi talebiyle 22.01.2015 tarihinde ihaleyi yapan idareye başvuruda bulunulduğu, idare tarafından bu talebe cevap verilmeyerek 27.01.2015 tarihinde ihalenin yapılması suretiyle davacının bu talebinin zımnen reddedildiği, bu durum üzerine davacı tarafından zımnen ret işlemi ile yapılan ihalenin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen kurallara göre, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia ederek şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekler, bu ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanmış olan hizmet sunucuları ile ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale dokümanı satın alarak istekli olabilecek sıfatını kazanmış gerçek veya tüzel kişiler ya da bunların oluşturdukları ortak girişimlerdir.
Olayda, davacının ihaleye davet edilmesi ve kendisine ihale dokümanı verilmesi talebiyle idareye başvuruda bulunduğu ve bu nedenle henüz istekli veya istekli olabilecek sıfatını kazanmamış olduğu görüldüğünden; davacı tarafından, ihale sürecinde menfaatini etkileyen ve hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlemlerle ilgili olarak şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru yollarına gidilmeksizin doğrudan dava açılabilmesi mümkündür.
Bu durumda, davacının dava konusu işlemlere karşı doğrudan iptal davası açmasında idari usul ve yargılama usulü hükümlerine aykırılık bulunmadığından, zorunlu idari başvuru yolları tüketilmeden dava açıldığı gerekçesiyle dava dosyasının merciine tevdii yönünde verilen İdare Mahkemesi kararında hukukî isabet bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle; temyiz isteminin kabulü ile 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca . İdare Mahkemesi'nin … tarih ve … sayılı kararının BOZULMASINA, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine, kullanılmayan …TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davacı şirkete iadesine, 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 02.11.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.