Danıştay 10. Daire Başkanlığı 2017/1579 E. , 2021/4124 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2017/1579
Karar No : 2021/4124
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Valiliği
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN_KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
DAVANIN KONUSU : Adana ili, Seyhan ilçesi, … Mahallesi, … Caddesi, No:… adresinde faaliyet gösteren masaj salonu faaliyet konulu işyerinin 60 gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Adana İli Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmiştir.
YARGILAMA SÜRECİ :
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla; davacıya ait işyerinde, fuhuş sebebiyle bulaşan zührevi hastalıkların yayılmasını ve bu yüzden kamu düzeninin bozulmasını engellemek amacıyla yürürlüğe konulan Tüzüğün belirlediği kurallara aykırı olarak faaliyet gösterilerek ücret karşılığında fuhuş yapıldığının Ahlak Büro Amirliği ekiplerince tespit edildiği ve aynı adreste bulunan yer ile ilgili olarak 15/10/2015 tarihinde fuhuş nedeniyle 30 gün süreli kapatma kararı bulunduğundan söz konusu işletmenin 60 (altmış) gün süreyle kapatılmasına ilişkin tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; uyuşmazlığa konu olayda, bahse konu masaj salonunda fuhuş yapıldığının ve yoğun olarak bu amaçla kullanıldığının yeterli ve somut tespitlerle ortaya konulamadığının görüldüğü, anılan kriterlere uyulmaksızın, yalnızca masaj yaptırmak için gelen bir kişinin ifadesi esas alınarak, masaj salonuna kapatma cezası uygulanmasının ölçülülük ve orantılılık ilkelerine uygun olmadığı gerekçesiyle davacının istinaf isteminin kabulüne, istinaf başvurusuna konu … İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, aynı fiilin 2. kez işlenmesi sebebiyle masaj salonu için verilen (60) altmış günlük kapatma kararı Mahkeme tarafından ölçülülük ilkesine aykırı yorumlanmış ise de kapatma kararına konu olaydan sonra fakat kapatma kararından önce iş yeri devredilerek iş yeri sahibinin değiştiği, mevzuata uygun olarak tekerrür hükümlerini dikkate alarak 60 gün kapatma kararı verildiği, alınan ifadeler ve yapılan soruşturmalar neticesinde bahse konu iş yerinde fuhuş yapıldığının açık olduğu iddialarıyla temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : … DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının gerekçeli olarak onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Adana ili, Seyhan ilçesi, … Mahallesi, … Caddesi, No:… adresinde faaliyet gösteren masaj salonu faaliyet konulu işyerinin, Adana İli Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu'nun … tarih ve … sayılı kararı ile 60 gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, davacı tarafından anılan kararın iptali istemiyle bakılmakta olan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır. Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır."; 96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." denilmektedir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosyanın incelenmesinden bahse konu iş yeri hakkında daha önce de fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığının tespiti üzerine … tarih ve … sayılı kapatma kararı alındığı, aynı fiilin bir yıl içerisinde ikinci kez işlenildiğinin tespit edilmesi nedeniyle 60 gün süre ile kapatılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.
Kapatma kararına konu olan iş yerinin fuhuş amacıyla kullanıldığına ilişkin tespitlerin eski işletmeci dönemine ait olduğu, olay tarihinden sonra işletme el değiştirdiğinden davaya konu kapatma kararının yeni işletmeciye uygulanmak üzere tebliğ edildiği görülmektedir.
Öte yandan dava konusu işleme dayanak alınan Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 104. maddesinde idareye fuhuş yapılan yerler ile ile ilgili üç ayı geçmemek üzere kapatma kararı verilmesinde takdir yetkisi tanındığı; fakat bahse konu Tüzüğün davalı idarenin işlem gerekçesinde ve temyiz dilekçesinde belirttiğinin aksine tekerrüre ilişkin bir düzenleme içermediği görülmektedir.
Bu itibarla mevzuatta yer almayan tekerrür hükümleri uygulanarak 60 gün kapatma kararı verilmesi ve bu kararın eski işletmeci dönemindeki tespitler nedeniyle yeni işletmeci döneminde uygulanacağı göz önüne alındığında dava konusu işlemde bu yönleriyle hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idarenin temyiz isteminin REDDİNE,
2. Davanın reddine ilişkin … İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun kabulü ile İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve işlemin iptali yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının yukarıda belirtilen gerekçe ile ONANMASINA,
3. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın … İdare Mahkemesine gönderilmesine, 20/09/2021 tarihinde oy birliğiyle kesin olarak karar verildi.