Danıştay 15. Daire Başkanlığı 2017/2898 E. , 2018/4551 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ON BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2017/2898
Karar No : 2018/4551
Temyiz Eden (Davalı) :
Vekili :
Karşı Taraf (Davacı) :
Vekilleri : -
İstemin Özeti :… İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…; K:… sayılı kararının hukuka uygun olmadığı ileri sürülerek temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Savunmanın Özeti :Savunma verilmemiştir.
Düşüncesi :Mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onbeşinci Dairesi'nce tetkik hakiminin açıklamaları dinlenip, dosyadaki belgeler incelenerek gereği görüşüldü:
Dava; davacıya ait hastanede geçici kadro ile Endokrinoloji ve Metabolizma Hastalıkları uzmanı olarak görev yapan Dr. ...'in anadal uzmanlığı olan İç Hastalıkları alanında çalıştırılması istemiyle yapılan başvurunun zımnen reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
İdare Mahkemesince; davacının başvurusu değerlendirilirken Özel Hastaneler Yönetmeliğinin işlem tarihinde yürülükte bulunan 19. maddesinin ikinci fıkrasında öngörülen süreç işletildikten sonra işlem tesis edilmesi gerekirken, başvurunun zımnen reddi yönünde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Davalı idare tarafından mahkeme kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek temyizen incelenip bozulması istenilmektedir.
3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun 3. maddesinde, sağlık hizmetleriyle ilgili temel esaslar sayılmış olup, anılan maddenin 1/(c) bendinde; "Bütün sağlık kurum ve kuruluşları ile sağlık personelinin ülke sathında dengeli dağılımı ve yaygınlaştırılması esastır.
Sağlık kurum ve kuruluşlarının kurulması ve işletilmesi bu esas içerisinde Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca düzenlenir. Bu düzenleme ilgili Bakanlığın görüşü alınarak yapılır. Gerek görüldüğünde özel sağlık kuruluşlarının her türlü ücret tarifeleri sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca onaylanır. Kamu kurum ve kuruluşlarına ait sağlık kuruluşları veya sağlık işletmelerinde verilen her türlü hizmetin fiyatları Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca tespit ve ilan edilir." kuralı yer almaktadır. Anılan Kanunun 9. maddesinin 1/(c) bendinde de, bütün kamu ve özel sağlık kuruluşlarının tesis, hizmet, personel, kıstaslarını belirlemeye, sağlık kurum ve kuruluşlarını sınıflandırmaya ve sınıflarının değiştirilmesine, sağlık kuruluşlarının amaca uygun olarak teşkilatlanmalarına, sağlık hizmet zinciri oluşturulmasına, hizmet içi eğitim usul ve esasları ile sağlık kurum ve kuruluşlarının koordineli çalışma ve hizmet standartlarının tespiti ve denetimi ile bu Kanunla ilgili diğer hususların Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığınca, çıkarılacak yönetmelikle tespit edileceği öngörülmüştür.
27.3.2002 tarih ve 24708 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Özel Hastaneler Yönetmeliği'nin 19. maddesi ve EK-1 sayılı ekinde, özel hastanelerde bulundurulacak asgari sağlık personeli sayıları ve nitelikleri belirlenmiş, üst sınır öngörülmemiş iken, 15.2.2008 tarih ve 26788 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Özel Hastaneler Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelikle ana Yönetmeliğe Ek madde 4 eklenerek, sağlık kurum ve kuruluşlarının planlanma kapsamında olduğu hükme bağlanmış, Geçici 6. madde ile de Bakanlıkça yapılacak planlama kapsamı dışında ilave sağlık çalışanı taleplerinin kabul edilmeyeceği belirtilmiştir. Bakanlığın planlama yapmaya ve bu kapsamda sağlık kuruluşlarının kadro sayılarını dondurarak, artışı planlamaya tabi tutmaya yetkili olduğu hususları yerleşik yargı kararlarıyla da hukuka uygun bulunmuştur.
Anılan Yönetmeliğin 19. maddesinin ikinci fıkrasında, "Çalışanların işten ayrılışları, en geç beş iş günü içinde müdürlüğe bildirilir ve çalışma belgesi iptal edilir. Ayrılanın yerine aynı uzmanlık dalında hekim başlatılabilir ve bu personel için mesul müdür tarafından personel çalışma belgesi düzenlenerek müdürlüğe en geç beş iş günü içinde onaylatılır." kuralı yer almakta iken, 11/02/2012 tarih ve 28201 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelik değişikliği ile 19. maddenin ikinci fıkrası, "Çalışanların işten ayrılışları, en geç beş iş günü içinde müdürlüğe bildirilir ve çalışma belgesi iptal edilir. Ayrılanın yerine aynı uzmanlık dalında hekim başlatılabilir. Yan dal uzmanlığı bulunanlar ise, ancak kuruluşun o yan dal uzmanlığında kadrosu bulunması halinde başlatılabilir." şeklinde yeniden düzenlenmiş; akabinde 21/03/2014 tarih ve 28948 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Özel Hastaneler Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelikle, Ana Yönetmeliğin 19 uncu maddesinin ikinci fıkrasının üçüncü cümlesi “Her bir yan dal uzmanlık alanında ülkedeki ve ildeki eğitim kurumlarının tıpta uzmanlık eğitimini sağlayacak şekilde Bakanlıkça belirlenen sayıda yan dal uzmanı bulunması koşuluyla yan dal uzmanlığı bulunanlar Planlama ve İstihdam Komisyonunun uygun görüşü ile o ildeki ana dal uzmanlık kadrolarında başlatılabilir. Tıpta uzmanlık eğitimi verilmeyen illerde ise Planlama ve İstihdam Komisyonunun uygun görüşü ile o ildeki ana dal uzmanlık kadrolarında başlatılabilir." şekilde değiştirilmiştir.
Söz konusu değişikliğin iptali istemiyle açılan davada, Dairemizce, 20.04.2016 tarih ve E:2014/7811- K:2016/2719 sayılı kararla, "Sağlık hizmetinin ülke geneline eşit ve kaliteli şekilde sunumundan birinci derece sorumlu olan idare tarafından yan dal uzmanlık eğitiminin sürdürülebilirliğinin sağlanması, özel sağlık kuruluşlarında bulunan ana dal uzman hekim kadrolarına yan dalı olan uzman hekimlerin başlatılmasına plansız bir şekilde izin verilerek kamuda ve üniversitede görev yapan mevcut yan dal uzmanlarının tümünün özelde çalışmak için ayrılma riskinin önüne geçilmesi amacıyla yapılan düzenlemede kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık bulunmadığı" gerekçesiyle iptal isteminin reddine karar verilmiştir.
Buna göre yan dal uzmanlığı bulunan hekimlerin, ana dal uzmanlık kadrolarında başlatılabilmeleri için Planlama ve İstihdam Komisyonunun uygun görüşünün aranacağı kuşkusuzdur.
Öte yandan, anılan Yönetmeliğin "Özel hastanenin kalite ve verimliliğini artırmak amacıyla izin verilebilecek hususlar" başlıklı Ek-5. maddesinin (f) bendinde, "Özel hastanenin ruhsatında kayıtlı uzmanlık dallarında kadrolu çalışanlardan yan dal veya iki ayrı uzmanlığı olan tabipler, bulunduğu hastanede kadrolu çalıştıkları uzmanlık dalı dışındaki uzmanlık dalında da çalışabilirler. Bu durumda, her iki uzmanlık dalı da faaliyet izin belgesine işlenir. Bu şekilde çalışan tabibin hastaneden ayrılması halinde, altmış gün içinde geçici olarak çalışılan uzmanlık dalında uzman tabip bulunamaz ise bu uzmanlık dalı faaliyet izin belgesinden çıkarılır." hükmü yer almaktadır.
Dava dosyasının incelenmesinden; davacı şirketin 02/06/2014 tarihli ve 162 sayılı yazısı ile davalı idareye başvurarak, işlettiği hastane bünyesinde kadrolu İç Hastalıkları uzmanı olarak çalışacak olan Dr. ............'i, Endokrinoloji ve Metabolizma Hastalıkları yandal kadrosunda geçici kadro ile çalıştırmak istediği, bunun üzerine davalı idare tarafından 06/06/2014 tarihli ve 434.99 sayılı yazı ile ............ Bakanlığına görüş sorulduğu, ancak davacının 17/06/2014 tarihli ve 181 sayılı yazısı ile önceki başvurunun sehven yapıldığı, adı geçen hekimin .... Kompleksinde Endokrinoloji ve Metabolizma Hastalıkları uzmanı olarak yandal kadrosunda göreve başlaması nedeniyle kendi bünyelerinde geçici Endokrinoloji ve Metabolizma Hastalıkları alanında çalıştırmak istediklerinin belirtildiği, davalı idarenin ... Bakanlığına tekrar görüş sorması üzerine de Özel Hastaneler Yönetmeliğinin Ek-5/e/1 hükmü uyarınca talebin uygun görüldüğü, akabinde davacının 04/07/2014 tarihli ve 207 sayılı yeni bir başvurusu ile bünyelerinde geçici kadro ile Endokrinoloji ve Metabolizma Hastalıkları uzmanı olarak çalışan Dr. ....'i ana branşı olan İç Hastalıkları alanında kadrolu olarak çalıştırmak istedikleri, bu başvurunun da davalı idarenin 23/07/2014 tarihli ve 1224 sayılı yazısı ile Özel Hastaneler Yönetmeliğinin Ek-5/f bendindeki "Özel hastanenin ruhsatında kayıtlı uzmanlık dallarında kadrolu çalışanlardan yan dal veya iki ayrı uzmanlığı olan tabipler, bulunduğu hastanede kadrolu çalıştıkları uzmanlık dalı dışındaki uzmanlık dalında da çalışabilirler." hükmü gereği reddedildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda, yukarıda aktarılan Özel Hastaneler Yönetmeliğinin Ek-5. maddesinin (f) bendi uyarınca, Dr. … ancak kadrolu Endokrinoloji ve Metabolizma Hastalıkları uzmanı olarak çalıştığı hastanede ana dalında da çalışabileceğinden, geçici kadro ile çalıştığı davacı hastanede bu nedenle ana dalında istihdamı mümkün değildir. Ayrıca İdare Mahkemesi tarafından, her ne kadar Özel Hastaneler Yönetmeliğinin işlem tarihinde yürülükte bulunan 19. maddesinin ikinci fıkrasında öngörülen sürecin işletilmediğinden bahisle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiş ise de, … İdare Mahkemesi'nin E:…-K:… sayılı dosyasında verilen kararın temyiz incelemesine konu olduğu Dairemizin 2016/3888 Esas sayılı dosyasında, davacı vekilinin 14/10/2015 tarihli dilekçesi ekinde dosyaya sunduğu, ..... Genel Müdürlüğü'nün 24/07/2015 tarihli ve 1759 sayılı yazısında, 21/04/2015 tarih ve 2015/50 sayılı Planlama ve İstihdam Komisyonu Kararlarına istinaden söz konusu hastanenin Dr. ........................'i İç Hastalıkları kadrosunda çalıştırma talebinin uygun görüldüğünün belirtildiği, yani davacının talebinin kabulü için Yönetmelikte aranan, Planlama ve İstihdam Komisyonunun uygun görüşü şartının sağlandığı anlaşılmaktadır.
Açıklanan nedenlerle, … İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…; K:… sayılı kararının BOZULMASINA, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen mahkemeye gönderilmesine, 2577 sayılı Kanunun 18.06.2014 gün ve 6545 sayılı Kanunla eklenen Geçici 8. maddesinin 1. fıkrası ve 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 08/05/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.