Danıştay 8. Daire Başkanlığı 2017/4403 E. , 2021/595 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas No : 2017/4403
Karar No : 2021/595
DAVACI : …
DAVALILAR : 1- …Bakanlığı - …
VEKİLİ : I. Hukuk Müşaviri Yard. …
2- … Müdürlüğü - …
VEKİLİ : Av. …
DAVANIN KONUSU :
1.04/08/2003 tarih ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-II-B-6 maddesinde yer alan; "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" ibaresinin iptali ile,
2. Bu ibareye dayanılarak tesis edlen, Polis Amirleri Eğitim Merkezi Müdürlüğü'nden ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve …sayılı işlemin iptali istenilmektedir.
DAVACININ İDDİALARI :
Davacı tarafından, rahatsızlığının organ ve sistem fonksiyonlarını bozmadığı ve tıbbi tedaviye ihtiyacı olmadığı yapılan Yönetmelik değişikliği neticesinde durumunun açık şeklide öğrenciliğe engel olmaktan çıkarıldığı ileri sürülmektedir.
… BAKANLIĞI'NIN SAVUNMASININ ÖZETİ :
İptali istenen Yönetmelik maddesinde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı, dava konusu işlemin mevzuata uygun olduğu, istemin reddi gerektiği savunulmaktadır.
… MÜDÜRLÜĞÜ'NÜN SAVUNMASININ ÖZETİ:
Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin "A" diliminde yer almayan öğrenci adaylarının öğrenciliğe kabul edilmemesinin kamu yararına olduğu, davacının özel sağlık şartları gerektiren, fiziksel ve ruhsal olarak dayanaklılığın gerekli olduğu bir mesleğe alınmayarak hem şahsın hem de devletin zarar görmesinin engellendiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Düzenleyici işlem yönünden davanın karar verilmesine yer olmadığına, bireysel işlem yönünden dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
DANIŞTAY SAVCISI : …
DÜŞÜNCESİ : Dava, 04.08.2003 tarihli ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-B/6 da yer alan "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" ibaresinin ve bu ibareye dayanılarak tesis edilen Polis Amirleri Eğitim Merkezi Müdürlüğü'nün … tarih ve …sayılı "Öğrenci adaylığının sonlandırılması" işleminin iptali istemine ilişkindir.
Uyuşmazlığa konu edilen Yönetmeliğin , 3.1.2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan yeni yönetmelikle yürürlükten kaldırıldığı aynı Yönetmeliğin 28. maddesinde ifade edilmiş ise de; iptali istenen "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" ibaresi yeni yönetmeliğin Ek-3-5/B-4/a maddesinde aynen yer aldığından, davada yargılamanın bu çerçevede devam ettirilmesi hukuki güvenirlilik ilkesi gereği olduğundan işin esasına geçildi.
Anayasa'nın 70. maddesinde, "Her Türk kamu hizmetlerine girme hakkına sahiptir. Hizmete alınmada, görevin gerektirdiği niteliklerden başka hiçbir ayrım gözetilemez." kuralına yer verilmiştir.
Polislik mesleğinin özelliği gereği ileride bu mesleği yapacak olan Polis Meslek Yüksekokulu öğrencilerinde kimi sağlık koşullarının aranması hizmetin gereği gibi işlemesi açısıdan önem taşımakla birlikte; bu koşulların, yerine getirilecek hizmetin aksatılmamasına yönelik olması, diğer bir anlatımla hizmetin gereklerine uygun olarak belirlenmesi gerekmektedir.
Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin "amaç" başlıklı 1. maddesinde "Bu Yönetmeliğin amacı; okullara alınacak öğrencilerde, Emniyet Teşkilatı kadrolarına yapılacak ilk atamalarda, öğrencilikten veya memuriyetten ayrıldıktan sonra yeniden öğrenciliğe veya memuriyete geri dönüşlerde, Emniyet Hizmetleri Sınıfı dışında kalan diğer hizmet sınıflarına açıktan yapılan atamalarda ve naklen atamalarda, öğrencilikte veya memuriyette hastalanma durumlarında, malullük ve vazife malullüğünde, vazife malulü olarak çalışmaya devam etme durumunda ve hizmet sınıfı değişikliklerinde aranacak sağlık şartlarına ilişkin usul ve esasları belirlemektir." hükmü yer almakta, aynı Yönetmeliğin 5/A-2/b maddesinde; spontan pnömotoraks, geçirilmiş spontan pnömotoraks ve geçirilmiş tüp torakostomi öğrencliğe engeldir, B/4 maddesinde; organ ve sistem fonksiyonlarını bozduğu tespit edilenler, (SFT normal veya minimal bozukluğu olan) aynı maddenin (b) fıkrasında, tedavi edilmiş spontan pnömotoraks tespit edilenler öğrenciliğe kabul edilmezler hükmüne yer verilmiştir.
Madde hükmünün değerlendirilmesinden; organ ve sistem fonksiyonlarını bozmayan hallerin öğrenciliğe engel olmayacağı, ancak organ ve sistem fonksiyonlarını bozan "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" durumunun öğrenciliğe engel olduğu anlaşılmakta olup, söz konusu durumun varlığı halinde ilgilinin öğrenciliğe kabul edilmemesi yönünde düzenlenen yönetmelik hükmünde hukuka aykırılık bulunmamıştır.
Davacının öğrencilikle ilişiğinin kesilmesi işleminin iptali istemine gelince;
Dava dosyasının incelenmesinden, 2016-2017 Eğitim-Öğretim döneminde Polis Akademisi Başkanlığı Polis Amirleri Eğitim Merkezine öğrenci kaydı yapılan davacı hakkında 29 Mayıs Devlet Hastanesinin … tarihinde düzenlediği sağlık raporunda öğrenci olmasına engel sağlık sorunu bulunmadığının ifade edilmesi sonrası davalı idareye bağlı Sağlık Dairesince birden fazla olmak üzere defalarca alınan sağlık raporlarında konulan tanı aynı olmakla birlikte bir kısmında "geçirilmiş spontan pnömotoraksın"tanıs anatomik ve fonksiyonel olarak organ ve sistem bütünlüğünü bozmadığından öğrenci olmasında sakınca bulunmadığı yönünde görüşe yer verilirken diğer raporlarda mevcut tanının organ ve sistem bütünlüğünü bozup bozmadığı yönünde görüş belirtilmeksizin sadece tanının ifade edilerek öğrenci olamayacağının belirtildiği görülmüştür.
Bu durumda, yönetmelik hükmünde ve eki maddede "geçirilmiş spontan pnömotoraks" tanısının ancak organ ve sistem fonksiyonlarını bozduğunun açıkça ortaya konması halinde ilgilinin öğrenciliğe kabul edilmeyeceği ifade edildiğine göre, davacı hakkında tespit edilen tanının bu açıdan öğrenciliğe engel olduğu açık ve şüpheden uzak olmak üzere ortaya koymayan raporlara dayalı olarak öğrenci adaylığının sonlandırılmasında hukuka ve mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, davaya konu edilen yönetmelik hükmünde mevzuata aykırılık bulunmadığından davanın buna yönelik kısmının reddine, ancak öğrenci adaylığının sonlandırılması işleminde hukuka ve yönetmeliğin amacına uyarlık bulunmadığından buna yönelik işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ SÜREÇ :
Dava konusu Yönetmelik, 04/06/1937 tarihli ve 3201 sayılı Emniyet Teşkilatı Kanunu'nun 4 üncü maddesi 25/04/ 2001 tarihli ve 4652 sayılı Polis Yüksek Öğretim Kanunu'nun 30 uncu maddesi ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48 inci maddesine dayanılarak hazırlanmıştır.
MADDİ OLAY:
Davacının girdiği sınavda başarılı olması üzerine Polis Akademisi Başkanlığı Polis Amirleri Eğitim Merkezine geçici kaydının yapıldığı, sevkedildiği 29 Mayıs Devlet Hastanesi'nce düzenlenen … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunda "PAEM öğrencisi olur" ibaresine yer verildiği, bu nedenle davacının Ankara Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesi'ne sevk edildiği, söz konusu hastane tarafından hazırlanan … tarih ve …sayılı raporunda da, davacıya ''PAEM öğrencisi olur" tanısının konulması üzerine idarece söz konusu rapor hastaneye iade edilmiş yeniden düzenlenen raporun karar hanesi "PAEM öğrencisi olamaz" şeklinde düzeltilmiştir. İdarece davacı son olarak Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi sevk edilmiş burada düzenlenen … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunun karar hanesinde "PAEM öğrencisi olamaz" ibaresine yer verilmesi üzerine Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-II-A'ya maddesine uymadığı gerekçesiyle davacının okul ile ilişiğinin kesildiği, bu işlemin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Dava Konusu Yönetmeliğin Ek-3-II-B-6 maddesinde yer alan "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" ibaresinin İncelenmesi
04/08/2003 tarih ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-II-B-6 maddesinde; "Aktif olmayan, klinik bulgu vermeyen, solunum fonksiyonlarını bozmamış kosto-diafragmatik sinüs kapalılığı, (Mülga:RG-14/12/2012-28497)(…) fissuritler, tedavi edilmiş spontan pnömotoraks ve plörezi sekelleri. (Solunum fonksiyonlarında normal ya da minimal bozukluğu olanlar)" bu durumda olanların öğrenciliğe kabul edilmeyecekleri hükmü yer almaktadır.
03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin 28. maddesiyle; "04/08/2003 tarihli ve 25189 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği yürürlükten kaldırılmıştır."
29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin eklerinde yapılan değişiklikle, yeniden düzenlenen Ek-3-5-A maddesinde;
"Göğüs hastalıkları ve göğüs cerrahisi yönünden sağlam olacaktır.
Bu sisteme ait kronik hastalığı, sürekli diyet uygulamasıyla veya ilaç tedavisiyle kontrol altında tutulmayı gerektirecek bir hastalığı, tedavisiz şekilde remisyonda olsa dahi sürekli olarak kontrol altında tutulmayı gerektirecek bir hastalığı, organ ve sistem fonksiyonlarını etkileyen bir hastalığı, sakatlığı olanlar ile doğuştan (konjenital) veya sonradan (cerrahi-travmatik) organ eksikliği veya organ yokluğu olanlar (aşağıdaki istisnai maddeler hariç) öğrenciliğe kabul edilmezler.
Bu bölümde ifade edilmemiş tanılarda, kişinin muayenesini yapan ilgili uzman doktor ve sağlık kurulu doktorları, hastalığın seyrini ve derinliğini dikkate alarak, bu Yönetmeliğin 21 nci maddesine göre uygun olan dilim için karar verir.
B-C-D dilimlerinde tanımlanan hastalıklar öğrenciliğe engeldir.
Bu Yönetmeliğin 7 nci maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi gereği aday mevcut sağlık durumu ile değerlendirilir.
(1) Göğüs hastalıkları ve göğüs cerrahisi yönünden;
a) İleri tetkiklerle solunum ve dolaşım fonksiyonlarını bozmadığı saptanan ve eşkal belirleyici olmayan minimal pektus ekskavatus, pektus karinatus ve göğüs kafesinde diğer minimal şekil bozukluğu olanlar sağlam kabul edilir.
b) İleri tetkiklerle solunum ve dolaşım fonksiyonlarını bozmadığı saptanan, solunum sisteminin geçirilmiş enfeksiyöz hastalıkları, geçirilmiş tüberküloz enfeksiyonu olanlar sağlam kabul edilir.
c) İleri tetkik ve görüntüleme yöntemleriyle anatomik ve fonksiyonel olarak organ ve sistem bütünlüğünün bozulmadığı kanıtlanan, organ içine yapılan endoskopik girişimler, lokalize plevra kalınlaşmaları sağlam kabul edilir.
(2) Akciğerde veya göğüs kafesi içinde bulunan, yapısal veya fonksiyonel bozukluk oluşturmayan, enfeksiyona ve diğer komplikasyonlara neden olmayan;
a) Basit kistler, nonspesifik kalsifikasyonlar, yer kaplayan diğer iyi huylu oluşumlar sağlam kabul edilir.
b) 2cm’den küçük (2cm dahil) olan; hemanjiomlar, hidatik kistler, yabancı cisimler sağlam kabul edilir.
c) Organ veya doku kaybına neden olmamak, anatomik bütünlüğü bozmamak, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba neden olmamak koşuluyla; bu patolojilerin boyutundan bağımsız olmak üzere, başarılı cerrahi girişimleri veya başarılı perkütan girişimleri sağlam kabul edilir.
(3) Komplikasyonsuz olarak iyileşmiş, anatomik veya fonksiyonel bozukluk yapmamış geçirilmiş pnömotoraks sağlam kabul edilir." Hükümlerine yer verilmiştir.
İptali istenilen mülga 04/08/2003 tarihli ve 25189 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-II-B-6 maddesinde yer alan; "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" ibaresi 03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği ile yeniden ve farklı bir şekilde düzenlendiği ve uyuşmazlık bu yönüyle konusuz kaldığından dava konusu Yönetmeliğin ilgili ibaresi yönünden karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekmektedir.
Davacının ilişiğinin kesilmesine ilişikin bireysel işlemin İncelenmesi;
Dairemizin 08/10/2020 tarihli ara kararı ile davacıda "geçirilmiş spontan pnömotoraks" rahatsızlığının bulunup bulunmadığı, eğer bu rahatsızlık bulunuyorsa bu rahatsızlığın hem 2003 tarihli hem de 2019 tarihli Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne göre değerlendirilerek davacının POMEM öğrenci adayı olmasını engelleyip engellemediğine ilişkin bir raporun hazırlanarak Dairemize bildirilmesi Ankara Şehir Hastanesi'nden istenmiş olup, anılan Hastane tarafından düzenlenen … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunda "Bu bulgularla Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin (29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazetede) Ek-3-5-A maddesi uyarınca komplikasyonsuz olarak iyileşmiş, anatomik veya fonksiyonel bozukluk yapmamış geçirilmiş pnömotoraks sağlam kabul edilir, hükmü doğrultusunda göğüs cerrahisi açısından Pomem öğrencisi olması uygundur". karar hanesinde; "ETSŞY Ek-3-5-A'ya uyar POMEM öğrencisi olur" ifadesi yer almıştır.
Bu durumda; davacının, Dairemiz ara kararı uyarınca aldırılan sağlık kurulu raporuna göre yürürlükte bulunan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-5-A maddesinde aranılan şartları taşıdığı anlaşıldığından dava konusu ilişik kesme işleminde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Dava konusu Yönetmeliğin Ek-3-II-B-6 maddesinde yer alan "tedavi edilmiş spontan pnömotoraks" ibaresi yönünden, KONUSU KALMAYAN DAVA HAKKINDA KARAR VERİLMESİNE YER OLMADIĞINA,
2. Dava konusu, davacının Polis Amirleri Eğitim Merkezi Müdürlüğü'nden ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin İPTALİNE,
3. Dava kısmen karar verilmesine yer olmadığı, kısmen iptal ile sonuçlandığından ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam … TL yargılama giderinin yarısı olan … TL'nin davacı üzerinde bırakılmasına, kalan yarısı olan … TL'nin ise de davalı idarelerden alınarak davacıya verilmesine,
4. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca … TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idarelere verilmesine,
5. Posta giderleri avansından artan tutarın kararın kesinleşmesinden sonra istemi halinde davacıya iadesine,
6. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 02/02/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.