Danıştay 2017/6102 Esas 2021/3973 Karar

T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2017/6102
Karar No : 2021/3973
DAVACI : …(Vasisi …)
DAVALI : … Kurulu
VEKİLİ : Av. …
DAVANIN KONUSU : Davacının, 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 3/1. maddesi uyarınca FETÖ ile iltisak ve irtibatının olduğu gerekçesiyle meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin Hâkimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulunun ... tarih ve ... sayılı kararına karşı yaptığı yeniden inceleme talebinin reddine dair aynı Kurulun ... tarih ve ... sayılı kararının iptali istenilmektedir.
DAVACININ İDDİALARI : Dava konusu kararda somut bir tespit bulunmadığı ve FETÖ ile irtibat ve iltisakına dair kişiselleştirme yapılmadığı, savunma hakkı ve delil sunma hakkı tanınmadığı, Anayasa'nın 6., 13., 15., 36., 38., 70., 121. maddelerinin, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 5/1., 6., 8., 9., 10., 15., 17. ve 18. maddeleri ile 1 No'lu Protokol'ün 1. maddesinin, adil yargılanma hakkının, hukuk devleti ilkesinin, masumiyet karinesinin ihlal edildiği ileri sürülerek dava konusu kararın hukuka aykırı olduğu iddia edilmiştir. Öte yandan davacı tarafından, dava konusu kararın dayanağı olan 6749 sayılı Kanun 'un 3/1. maddesinin Anayasa'ya aykırı olduğu ve anılan hükmün iptali için Anayasa Mahkemesine başvurulması gerektiği ileri sürülmektedir.
DAVALININ SAVUNMASI : Dava dilekçesinin usule aykırılıklar yönünden incelenerek tespit edilmesi halinde davanın öncelikle usul yönünden reddi gerektiği, öte yandan dava konusu kararın amacının Türk yargı sistemini tamamen ele geçirmeyi hedefleyen ve bu amaç doğrultusunda hareket eden illegal bir yapının bu amaca ulaşmasının önlenmesi ile Türk yargısının bağımsızlığının ve tarafsızlığının korunması olduğu ve yargı mensuplarına olağan dönemde uygulanan 2802 sayılı Hâkimler ve Savcılar Kanunu ve 6087 sayılı Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu Kanununun ilgili hükümlerine değil Anayasa'nın 120. ve 121. maddeleri ile 2935 sayılı Olağanüstü Hal Kanunu çerçevesinde yürürlüğe konulan 667 sayılı Olağanüstü Hal Kanun Hükmünde Kararnamesine dayanılarak tesis edildiği, disiplin cezası niteliğinde olmayıp "göreve son" müessesesinin bir örneği olduğu, bu şekilde göreve son verme halinde zorunlu olmamasına rağmen ilgililere savunma haklarını kullanabilmeleri için 6087 sayılı Kanunun 33.maddesi uyarınca yeniden inceleme başvurusunda bulunma imkanı tanındığı, davacı hakkında tesis edilen karar ile ilgili olarak kişiselleştirmenin yapıldığı, dava konusu kararın hukuka ve mevzuata uygun olduğu ileri sürülerek davanın reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Davanın reddi yönünde karar verilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.
DANIŞTAY SAVCISI …'İN DÜŞÜNCESİ:Dava, FETÖ/PDY örgütü ile iltisak ve irtibatı sabit görülen davacı tarafından, 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 3/1. maddesi uyarınca yargıya mensubiyetinin uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin Hakimler ve Savcılar Yüksek Kurulu kararının iptali istemiyle açılmıştır.
Anayasaya aykırılık iddiası ile usule ilişkin iddialar yerinde görülmeyerek işin esasına geçildi;
Anayasanın 138. maddesinde, "Hakimler, görevlerinde bağımsızdırlar; Anayasaya, kanuna ve hukuka uygun olarak vicdani kanaatlerine göre hüküm verirler. Hiçbir organ, makam, merci veya kişi, yargı yetkisinin kullanılmasında mahkemelere ve hakimlere emir ve talimat veremez; genelge gönderemez; tavsiye ve telkinde bulunamaz.", 139. maddesinde, "Hakimler ve savcılar azlolunamaz, ... meslekte kalmalarının uygun olmadığına karar verilenler hakkında kanundaki istisnalar saklıdır.", 140. maddesinin üçüncü fıkrasında da, "Hakim ve savcıların meslekten çıkarmayı gerektiren suçluluk veya yetersizlik halleri ve meslek içi eğitimleri ile diğer özlük işleri mahkemelerin bağımsızlığı ve hakimlik teminatı esaslarına göre kanunla düzenlenir.", "Hakimler ve Savcılar Kurulu" başlıklı 159. maddesinin 8. fıkrasında ise, "Kurul, ... meslekte kalmaları uygun görülmeyenler hakkında karar verme, disiplin cezası verme, görevden uzaklaştırma işlemlerini yapar; Adalet Bakanlığının, bir mahkemenin kaldırılması veya yargı çevresinin değiştirilmesi konusundaki tekliflerini karara bağlar; ayrıca, Anayasa ve kanunlarla verilen diğer görevleri yerine getirir.", bu maddenin 10. fıkrasında ise, "Kurulun meslekten çıkarma cezasına ilişkin olanlar dışındaki kararlarına karşı yargı mercilerine başvurulamaz. ..." hükümlerine yer verilmiştir.
2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu'nun "Hakimlik ve savcılık görevlerinin sona ermesi" başlıklı 53. maddesinde, "Hakim ve savcıların: a) fıkrasında, Bu Kanun hükümlerine göre meslekten çıkarılmaları veya meslekte kalmalarının uygun olmadığına karar verilmesi, b) fıkrasında, Haklarında soruşturma ve kovuşturma bulunması halleri hariç olmak üzere, mesleğe alınma koşullarından herhangi birini taşımadıklarının sonradan anlaşılması, .... hallerinde görevleri sona erer." şeklinde düzenleme yapılmıştır.
6087 sayılı Hakimler ve Savcılar Kurulu Kanunu'nun "Kurulun görevleri" başlıklı 4. maddesinin; hakim ve savcılarla ilgili olarak (b) fıkrasının 6. bendinde meslekte kalmaları uygun görülmeyenler hakkında karar verme, 7. bendinde, disiplin cezası verme, 8. bendinde de görevden uzaklaştırma işlemlerini yapmak Kurulun görevleri arasında sayılmış, "Genel Kurulun Oluşumu ve Görevleri" başlıklı 7. maddesinin 2. fıkranın (ı) bendinde de, Adli ve idari yargı hâkim ve savcıları hakkında meslekte kalmaları uygun görülmeyenler hakkında karar verme, disiplin cezası verme, görevden uzaklaştırma Genel Kurulun görevleri arasında sayılmış, "Yeniden inceleme, itiraz ve yargı yolu" başlıklı 33. maddesinde ise, Genel Kurulun veya dairelerin, meslekten çıkarma cezasına ilişkin kesinleşmiş kararlarına karşı yargı mercilerine başvurulabileceği, diğer kararlarının yargı denetimi dışında olduğu, meslekten çıkarma kararlarına karşı açılan iptal davalarının ilk derece mahkemesi olarak Danıştay'da görüleceği hükme bağlanmıştır.
Diğer taraftan, 15/07/2016 günlü darbe girişimi sonrası; kamu düzeni ve güvenliği açısından Anayasa’nın 120. maddesi ve 2935 sayılı Olağanüstü Hal Kanunu çerçevesinde; Milli Güvenlik Kurulunun Hükûmete olağanüstü hâl ilan edilmesi yönündeki 20/07/2016 tarih ve 498 sayılı tavsiye kararı üzerine, toplanan Bakanlar Kurulu'nca ülke genelinde olağanüstü hâl ilan edilmesine karar verilmiş, bu karar Türkiye Büyük Millet Meclisinde onaylanarak 21/07/2016 tarihli ve 29777 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.
08/03/2018 tarihinde yürürlüğe giren 7075 sayılı Kanun ile kanunlaşan, 685 sayılı Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonu Kurulması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 11. maddesinin 2. fıkrası ile, "22/07/2016 tarih ve 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin 3'üncü maddesinin birinci fıkrası ile 18/10/2016 tarih ve 6749 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrası kapsamında meslekte kalmalarının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmalarına karar verilenler, kararın kesinleşmesinden itibaren altmış gün içinde ilk derece mahkemesi olarak Danıştaya dava açabilir." hükmü getirilmiştir.
Hakimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulunun ... tarih ve ... sayılı kararıyla; ilgililer hakkında Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kuruluna intikal eden şikâyet, ihbar, inceleme ve soruşturma dosyaları ile bu dosyalar hakkında verilen kararlar, mahallinde yapılan araştırmalar, FETÖ/PDY terör örgütü ile ilintili dosyalarda görev alan hâkim ve Cumhuriyet savcılarının bu dosyalarda yapmış oldukları işlemler ve verdikleri kararlar, örgüt mensuplarının haberleşme için kullandıkları şifreli programlarda yer alan kayıtlar, Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulunun FETÖ/PDY mensubu oldukları Emniyet Genel Müdürlüğü terörle mücadele birimlerince düzenlenen raporlarla sabit olan örgüt üyeleri hakkında tayin ettiği disiplin cezaları ve muhalefet şerhleri, sosyal çevre bilgileri ve Ankara Cumhuriyet Başsavcılığından temin edilen bilgi ile belgeler, ilgililer hakkında Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca başlatılan soruşturmanın niteliği ve isnat edilen suçlamalar ile gözaltı ve tutuklama kararları, soruşturma kapsamında ifadelerine başvurulan hâkim ve Cumhuriyet savcılarının ifade ve sorgu tutanakları, itirafçıların beyanları birlikte dikkate alınarak, ekli listede yer alan hâkim ve Cumhuriyet savcılarının 667 sayılı KHK’nın 3'üncü maddesinin (1) numaralı fıkrası kapsamında FETÖ/PDY örgütü ile iltisak ve irtibatlarının olduğu sabit görüldüğünden, adı geçenlerin, 23/07/2016 tarih ve 29779 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 667 sayılı Olağanüstü Hâl Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin 3'üncü maddesi uyarınca meslekte kalmalarının uygun olmadığına ve ayrı ayrı olmak üzere meslekten çıkarılmalarına karar verilmiştir.
Ceza yargılamasında hükme esas alınacak kanıtların kesin ve şüpheye mahal bırakmayacak kuvvette olması gerekir. Ancak disiplin cezalarında her türlü done değerlidir ve kanaat oluşumu için önem arzeder.
Yargıç ve savcıların kararlarının normatif kurallara ve hukuka uygun olması, gerekçelerinin hukuk alemini tatmin etmesi kuşkusuz çok önemlidir. Ancak bir o kadar önemli husus da bir bütün olarak yargı camiasının özellikle de yargı mensuplarının kamuoyunda bıraktıkları intibadır. Toplumda adalete güven ve inancın artmasında meslek mensuplarının isabetli kararlarının yanında vakur ve tarafsız duruşlarının katkısı yadsınamaz bir realitedir.
Anayasa'ya, kanunlara ve hukuka uygun olarak vicdanı kanaatlerine göre hüküm vermekle yükümlü olan yargı mensuplarının, bağımsızlık ve tarafsızlık ilkeleriyle hiçbir biçimde bağdaşmayacak yapılanmaların içine girerek örgüt hiyerarşisi altında ideolojik bağlılıkla hareket etmelerinin, Anayasal bir hak olan adil yargılanma hakkının önündeki en büyük engel olduğu ve nihayetinde yargıya olan güvene zarar verdiği kuşkusuzdur.
Dosyanın içeriğinden ve davalı idarece sunulan belgelerin incelenmesinden, tanık/şüpheli ifadeleri ile davacıya ilişkin tespitler dikkate alındığında, davacının FETÖ/PDY örgütü ile iltisak ve irtibatının olduğu anlaşılmaktadır.
Bu durumda, davacı hakkında tesis edilen işlemde hukuka aykırılık görülmemektedir.
Açıklanan nedenlerle, davanın reddi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki bilgi ve belgeler incelendikten sonra davalı idarenin usule ilişkin itirazları yerinde görülmediğinden işin esasına geçildi ve davacının 6749 sayılı Kanun'un 3/1. maddesi ile ilgili Anayasa'ya aykırılık iddiası ciddi görülmeyerek gereği görüşüldü:
A) MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ
1) Genel Olarak
Türkiye’de 15 Temmuz 2016 gecesi, kendilerini “Yurtta Sulh Konseyi” olarak isimlendiren bir grup Türk Silahlı Kuvvetleri (TSK) mensubu tarafından, demokratik biçimde halk tarafından göreve getirilen Türkiye Büyük Millet Meclisini (TBMM), Türkiye Cumhuriyeti Hükûmetini ve Cumhurbaşkanı'nı devirmek ve anayasal düzeni ortadan kaldırmak amacıyla darbe teşebbüsünde bulunulmuş, bu teşebbüs Türk Milleti tarafından akamete uğratılmıştır.
Anayasa'nın olay tarihinde yürürlükte bulunan 118. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca Milli Güvenlik Kurulu (MGK) tarafından 20/07/2016 tarihli toplantıda yapılan değerlendirmede, darbe teşebbüsünün TSK içindeki Fetullahçı Terör Örgütü (FETÖ) mensupları tarafından başlatıldığı, bu örgütün kuruluş aşamasından itibaren etkisi altına aldığı eğitim kuruluşları, sivil toplum kuruluşları, medya kuruluşları, ticari kuruluşlar ve kamu görevlileri aracılığıyla Milleti ve Devleti kontrol altında tutmayı amaçladığı belirtilmiştir.
MGK'nın anılan toplantısında "demokrasinin, hukuk devleti ilkesinin, vatandaşların hak ve özgürlüklerinin korunmasına yönelik tedbirlerin etkin bir şekilde uygulanabilmesi amacıyla" Hükûmete olağanüstü hâl ilan edilmesi tavsiyesinde bulunulması hususu kararlaştırılmıştır. Cumhurbaşkanı başkanlığında toplanan Bakanlar Kurulu 20/07/2016 tarihinde, ülke genelinde 21/07/2016 Perşembe günü saat 01.00'den itibaren geçerli olmak üzere doksan gün süreyle olağanüstü hâl ilan edilmesine karar vermiştir. Anılan karar 21/07/2016 tarih ve 29777 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş ve aynı gün TBMM tarafından onaylanmıştır. Olağanüstü hâl, daha sonrasında üçer aylık dönemler hâlinde Cumhurbaşkanı başkanlığında toplanan Bakanlar Kurulu tarafından uzatılmış ve 18/07/2018 tarihinde kaldırılmıştır.
23/07/2016 tarihinde Türkiye Cumhuriyeti tarafından Avrupa Konseyi Genel Sekreterliği ve Birleşmiş Milletler Genel Sekreterliğine, Türkiye’de 21/07/2016 tarihinde olağanüstü hâlin yürürlüğe girmesiyle birlikte başlayan süreçte, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi (AİHS)’nin 15. maddesinde görüldüğü şekliyle Sözleşme’den doğan yükümlülükler bağlamında daha az güvence sağlanabileceği belirtilerek derogasyon bildiriminde bulunulmuştur.
23/07/2016 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin (667 sayılı KHK) 3/1. maddesi ile yargı mensupları ve bu meslekten sayılanlardan terör örgütlerine veya Devletin millî güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna MGK tarafından karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilenlerin meslekten veya kamu görevinden çıkarılmalarına karar verileceği düzenlenmiştir. Anılan KHK, 18/10/2016 tarihli ve 6749 sayılı Kanun'la değiştirilerek kabul edilmiş, bu Kanun ise 29/10/2016 tarih ve 29872 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.
23/01/2017 tarih ve 29957 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 685 sayılı Olağanüstü Hal İşlemleri İnceleme Komisyonu Kurulması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname (685 sayılı KHK) ile 667 sayılı KHK'nın ilgili maddesi uyarınca meslekte kalmalarının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmalarına karar verilen hâkim ve savcıların, kararın kesinleşmesinden itibaren altmış gün içinde ilk derece mahkemesi olarak Danıştayda dava açabilecekleri düzenlenmiştir. 685 sayılı KHK, 01/02/2018 tarihli ve 7075 sayılı Kanun'la değiştirilerek kabul edilmiş, anılan Kanun 08/03/2018 tarih ve 30354 sayılı (mükerrer) Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.
Nitekim, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM), Kadriye Çatal/Türkiye (B. No: 2873/17, 07/03/2017) kararında, haklarında meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına karar verilen yargı mensupları için doğrudan Danıştayda iptal davası açma imkânının tanındığını belirterek Kadriye Çatal tarafından yapılan başvuruyu iç hukuk yollarının tüketilmemiş olduğu gerekçesiyle kabul edilemez bulmuştur.
2) Davacıya İlişkin Süreç
... tarih ve ... sayılı Hâkimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulu kararıyla, yargı mensubu olarak görev yapmakta olan davacının meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına karar verilmiştir. Bu karara karşı yapılan yeniden inceleme talebi anılan Kurul tarafından ... tarih ve ... sayılı kararla reddedilmiştir.
Davacı tarafından, meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin karara karşı yaptığı yeniden inceleme talebinin reddine dair kararın iptali talebiyle bakılmakta olan dava açılmıştır.
Öte yandan, davacının, ceza yargılaması sonucunda .... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile silahlı terör örgütüne üyelik suçundan 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. Bu karara karşı yapılan istinaf başvurusunun … Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile reddedildiği, anılan kararın, Yargıtay ... Ceza Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile "...tekerrür uygulamasına dair kısımlarından “TCK’nun 58/6 maddesi” ibaresinin çıkarılarak “CMK’nun 58/9 maddesi” ibaresinin eklenmesi ve hükmün yargılama giderlerinin dökümüne ilişkin kısmından "Bilirkişi ücreti: 670 TL" ibaresinin çıkarılması suretiyle" düzeltilerek onandığı ve 05/03/2020 tarihinde mahkumiyet kararının kesinleştiği görülmüştür.
B) İLGİLİ MEVZUAT
1) Anayasa
Anayasa’nın Başlangıç kısmında, Millet iradesinin mutlak üstünlüğü, egemenliğin kayıtsız şartsız Türk Milletine ait olduğu ve bunu Millet adına kullanmaya yetkili kılınan hiçbir kişi ve kuruluşun, bu Anayasa'da gösterilen hürriyetçi demokrasi ve bunun icaplarıyla belirlenmiş hukuk düzeni dışına çıkamayacağı belirtilmiş ve 176. maddesinde de Anayasa'nın dayandığı temel görüş ve ilkeleri belirten başlangıç kısmının, Anayasa metnine dâhil olduğu kuralı getirilmiştir.
Anayasa'nın 5. maddesi: "Devletin temel amaç ve görevleri, Türk Milletinin bağımsızlığını ve bütünlüğünü, ülkenin bölünmezliğini, Cumhuriyeti ve demokrasiyi korumak, kişilerin ve toplumun refah, huzur ve mutluluğunu sağlamak; kişinin temel hak ve hürriyetlerini, sosyal hukuk devleti ve adalet ilkeleriyle bağdaşmayacak surette sınırlayan siyasal, ekonomik ve sosyal engelleri kaldırmaya, insanın maddî ve manevî varlığının gelişmesi için gerekli şartları hazırlamaya çalışmaktır."
Anayasa’nın 6. maddesi: “Egemenlik, kayıtsız şartsız Milletindir.
Türk Milleti, egemenliğini, Anayasanın koyduğu esaslara göre, yetkili organları eliyle kullanır.
Egemenliğin kullanılması, hiçbir surette hiçbir kişiye, zümreye veya sınıfa bırakılamaz. Hiçbir kimse veya organ kaynağını Anayasadan almayan bir Devlet yetkisi kullanamaz.”
Anayasa’nın 9. maddesi: "Yargı yetkisi, Türk Milleti adına bağımsız ve tarafsız mahkemelerce kullanılır."
Anayasa’nın 13. maddesi: “Temel hak ve hürriyetler, özlerine dokunulmaksızın yalnızca Anayasanın ilgili maddelerinde belirtilen sebeplere bağlı olarak ve ancak kanunla sınırlanabilir. Bu sınırlamalar, Anayasanın sözüne ve ruhuna, demokratik toplum düzeninin ve lâik Cumhuriyetin gereklerine ve ölçülülük ilkesine aykırı olamaz.”
Anayasa’nın 14. maddesi: “Anayasada yer alan hak ve hürriyetlerden hiçbiri, Devletin ülkesi ve milletiyle bölünmez bütünlüğünü bozmayı ve insan haklarına dayanan demokratik ve lâik Cumhuriyeti ortadan kaldırmayı amaçlayan faaliyetler biçiminde kullanılamaz.
Anayasa hükümlerinden hiçbiri, Devlete veya kişilere, Anayasayla tanınan temel hak ve hürriyetlerin yok edilmesini veya Anayasada belirtilenden daha geniş şekilde sınırlandırılmasını amaçlayan bir faaliyette bulunmayı mümkün kılacak şekilde yorumlanamaz...”
Anayasa’nın dava konusu kararların tesis edildiği tarihte yürürlükte olan hâliyle 15. maddesi: "Savaş, seferberlik, sıkıyönetim veya olağanüstü hallerde, milletlerarası hukuktan doğan yükümlülükler ihlâl edilmemek kaydıyla, durumun gerektirdiği ölçüde temel hak ve hürriyetlerin kullanılması kısmen veya tamamen durdurulabilir veya bunlar için Anayasada öngörülen güvencelere aykırı tedbirler alınabilir.
Birinci fıkrada belirlenen durumlarda da, savaş hukukuna uygun fiiller sonucu meydana gelen ölümler dışında, kişinin yaşama hakkına, maddî ve manevî varlığının bütünlüğüne dokunulamaz; kimse din, vicdan, düşünce ve kanaatlerini açıklamaya zorlanamaz ve bunlardan dolayı suçlanamaz; suç ve cezalar geçmişe yürütülemez; suçluluğu mahkeme kararı ile saptanıncaya kadar kimse suçlu sayılamaz."
Anayasa’nın 20. maddesinin birinci fıkrası: “Herkes, özel hayatına ve aile hayatına saygı gösterilmesini isteme hakkına sahiptir. Özel hayatın ve aile hayatının gizliliğine dokunulamaz.”
Anayasa’nın 36. maddesi: "Herkes, meşru vasıta ve yollardan faydalanmak suretiyle yargı mercileri önünde davacı veya davalı olarak iddia ve savunma ile adil yargılanma hakkına sahiptir.
Hiçbir mahkeme, görev ve yetkisi içindeki davaya bakmaktan kaçınamaz."
Anayasa’nın 138. maddesinin birinci fıkrası: “Hâkimler, görevlerinde bağımsızdırlar; Anayasaya, kanuna ve hukuka uygun olarak vicdanî kanaatlerine göre hüküm verirler.”
Anayasa’nın 139. maddesi: “Hâkimler ve savcılar azlolunamaz, kendileri istemedikçe Anayasada gösterilen yaştan önce emekliye ayrılamaz; bir mahkemenin veya kadronun kaldırılması sebebiyle de olsa, aylık, ödenek ve diğer özlük haklarından yoksun kılınamaz.
Meslekten çıkarılmayı gerektiren bir suçtan dolayı hüküm giymiş olanlar, görevini sağlık bakımından yerine getiremeyeceği kesin olarak anlaşılanlar veya meslekte kalmalarının uygun olmadığına karar verilenler hakkında kanundaki istisnalar saklıdır.”
Anayasa’nın 140. maddesinin ikinci fıkrası: “Hâkimler, mahkemelerin bağımsızlığı ve hâkimlik teminatı esaslarına göre görev ifa ederler.”
Anayasa’nın 159. maddesinin birinci fıkrası: “Hâkimler ve Savcılar Kurulu, mahkemelerin bağımsızlığı ve hâkimlik teminatı esaslarına göre kurulur ve görev yapar.”
Aynı maddenin sekizinci fıkrası: “Kurul, adlî ve idarî yargı hâkim ve savcılarını mesleğe kabul etme, atama ve nakletme, geçici yetki verme, yükselme ve birinci sınıfa ayırma, kadro dağıtma, meslekte kalmaları uygun görülmeyenler hakkında karar verme, disiplin cezası verme, görevden uzaklaştırma işlemlerini yapar...”
2) AİHS
AİHS'in 6. maddesinin birinci fıkrası: "Herkes davasının, medeni hak ve yükümlülükleriyle ilgili uyuşmazlıklar ya da cezai alanda kendisine yöneltilen suçlamaların esası konusunda karar verecek olan, yasayla kurulmuş, bağımsız ve tarafsız bir mahkeme tarafından, kamuya açık olarak ve makul bir süre içinde görülmesini isteme hakkına sahiptir. Karar alenî olarak verilir. Ancak, demokratik bir toplum içinde ahlak, kamu düzeni veya ulusal güvenlik yararına, küçüklerin çıkarları veya bir davaya taraf olanların özel hayatlarının gizliliği gerektirdiğinde veyahut, aleniyetin adil yargılamaya zarar verebileceği kimi özel durumlarda ve mahkemece bunun kaçınılmaz olarak değerlendirildiği ölçüde, duruşma salonu tüm dava süresince veya kısmen basına ve dinleyicilere kapatılabilir."
AİHS'in 8. maddesi: “Herkes özel ve aile hayatına, konutuna ve yazışmasına saygı gösterilmesi hakkına sahiptir.
Bu hakkın kullanılmasına bir kamu makamının müdahalesi, ancak müdahalenin yasayla öngörülmüş ve demokratik bir toplumda ulusal güvenlik, kamu güvenliği, ülkenin ekonomik refahı, düzenin korunması, suç işlenmesinin önlenmesi, sağlığın veya ahlakın veya başkalarının hak ve özgürlüklerinin korunması için gerekli bir tedbir olması durumunda söz konusu olabilir.”
AİHS'in 15. maddesi: "Savaş veya ulusun varlığını tehdit eden başka bir genel tehlike halinde her Yüksek Sözleşmeci Taraf, durumun kesinlikle gerektirdiği ölçüde ve uluslararası hukuktan doğan başka yükümlülüklere ters düşmemek koşuluyla, bu Sözleşme’de öngörülen yükümlülüklere aykırı tedbirler alabilir.
Yukarıdaki hüküm, meşru savaş fiilleri sonucunda meydana gelen ölüm hali dışında 2. maddeye, 3. ve 4. maddeler (fıkra 1) ile 7. maddeye aykırı tedbirlere cevaz vermez.
Aykırı tedbirler alma hakkını kullanan her Yüksek Sözleşmeci Taraf, alınan tedbirler ve bunları gerektiren nedenler hakkında Avrupa Konseyi Genel Sekreteri’ne tam bilgi verir. Bu Yüksek Sözleşmeci Taraf, sözü geçen tedbirlerin yürürlükten kalktığı ve Sözleşme hükümlerinin tekrar tamamen geçerli olduğu tarihi de Avrupa Konseyi Genel Sekreteri’ne bildirir."
3) Kanun
667 sayılı KHK'nın değiştirilerek kabul edilmesine dair 6749 sayılı Kanun’un 3. maddesinin birinci fıkrası: “Terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen …hâkim ve savcılar hakkında hâkimler ve savcılar yüksek kurulu genel kurulunca meslekte kalmalarının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmalarına karar verilir. Bu kararlar, Resmî Gazete’de yayımlanır ve yayımı tarihinde ilgililere tebliğ edilmiş sayılır. Meslekten çıkarma kararlarına karşı ilgili kanunlarda yer alan hükümler uyarınca itiraz edilmesi veya yeniden inceleme talebinde bulunulması üzerine verilen kararlar da Resmî Gazete’de yayımlanır ve yayımı tarihinde ilgililere tebliğ edilmiş sayılır. Görevden uzaklaştırılanlar veya görevlerine son verilenlerin silah ruhsatları ve pasaportları iptal edilir ve bu kişiler oturdukları kamu konutlarından veya vakıf lojmanlarından on beş gün içinde tahliye edilir.”
Üçüncü fıkrası: “Birinci fıkra uyarınca görevine son verilenler hakkında da 4 üncü maddenin ikinci fıkrası hükümleri uygulanır.”
Aynı Kanun’un 4. maddesinin ikinci fıkrası: “Birinci fıkra uyarınca görevine son verilenler bir daha kamu hizmetinde istihdam edilemez, doğrudan veya dolaylı olarak görevlendirilemezler; görevinden çıkarılanların uhdelerinde bulunan her türlü mütevelli heyet, kurul, komisyon, yönetim kurulu, denetim kurulu, tasfiye kurulu üyeliği ve sair görevleri de sona ermiş sayılır. Bu fıkrada sayılan görevleri yürütmekle birlikte kamu görevlisi sıfatını taşımayanlar hakkında da bu fıkra hükümleri uygulanır...”
4) Etik İlkeler
Hâkimler ve savcılar Anayasa ve kanunlarla kendilerine verilen görev ve yetkileri, yazılı olsun ya da olmasın evrensel anlamda hâkim ve savcıları bağladığı hususunda kuşku bulunmayan etik kurallara tabi olarak yerine getirmelidirler.
Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulunun 27/06/2006 tarih ve 315 sayılı kararı ile benimsenmesine karar verilmiş ve Adalet Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünce tüm hâkim ve savcılara genelge olarak duyurulmuş olan "Bangalor Yargı Etiği İlkeleri"nde bağımsızlık, tarafsızlık, doğruluk, dürüstlük, eşitlik, ehliyet ve liyakat korunan değerler olarak sayılmıştır. Yine Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulunun 10/10/2006 tarih ve 424 sayılı kararı ile benimsenmesine karar verilerek Adalet Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğü tarafından tüm hâkim ve savcılara duyurulan Savcılar İçin Etik ve Davranış Biçimlerine İlişkin Avrupa Esasları “Budapeşte İlkeleri” de Bangalor İlkeleri ile benzer ilkeleri içermektedir.
Bangalor Yargı Etiği İlkelerinde hâkimin; herhangi bir yerden herhangi bir sebeple doğrudan ya da dolaylı olarak gelebilecek her türlü dış etki, rüşvet, baskı, tehdit ve müdahaleden uzak şekilde, olaylara ilişkin kendi değerlendirmesine dayanarak ve hukuka dair kendi vicdani anlayışı ile uygun biçimde yargı işlevini bağımsız olarak yerine getirmesi; mahkeme içerisinde ve dışında, halkın, hukukçuların ve dava taraflarının yargı ve hâkim tarafsızlığına duyduğu güveni koruyacak ve artıracak davranışlar içerisinde olması; sürekli kamu gözetiminin öznesi durumunda olan hâkimin, sıradan bir vatandaşın ağır olarak nitelendirebileceği kişisel sınırlamaları kabul etmek durumunda olduğu ve bunu özgürce ve kendi iradesiyle yapması, özellikle yargı vazifesinin onuruyla uyumlu bir tarzda davranması; diğer vatandaşlar gibi ifade, inanç, dernek kurma ve toplanma özgürlüğüne sahip olduğu ancak bu hakların kullanılmasında, yargı mesleğinin onurunu, yargının bağımsızlığını ve tarafsızlığını koruyacak şekilde davranması gerektiği hususları belirtilmiştir.
C) İNCELEME VE GEREKÇE
1) Yargılamada İzlenen Usul ve Süreç
AİHS'in 15. maddesinde; savaş veya ulusun varlığını tehdit eden bir genel tehlike hâlinde devletlerin, durumun gerektirdiği ölçüde ve uluslararası hukuktan doğan başka yükümlülüklere ters düşmemek koşuluyla AİHS'te öngörülen yükümlülüklere aykırı tedbirler alabileceği belirtilmiştir.
Hâkimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulu tarafından yargı mensuplarının meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin kararlar tesis edilirken ilgililere haklarındaki tespitler bildirilmek suretiyle karşı beyanda bulunma imkânı tanınmamış ise de AİHS'in 15. maddesi hükmü uyarınca ulusun varlığını tehdit eden genel bir tehlikeye karşı ivedi şekilde tedbir almak zorunluluğu çerçevesinde durumun gerektirdiği ölçüde kabul edilebilecek nitelikte olan bu hususun, yargılama aşamasında, hakkındaki tespitler bildirilerek ilgililerin bu tespitlere karşı beyanlarının alınması suretiyle giderilmesinin mümkün olduğu değerlendirilmiştir.
Nitekim AİHM'e göre karar alma veya yargılama sürecinde daha alt aşamalarda yaşanan bazı usule ilişkin eksikliklerin sonraki aşamalarda telafi edilebilmesi mümkündür (Helle/Finlandiya, B. No: 20772/92, 19/12/1997, § 45; Monnell ve Morris/Birleşik Krallık, B. No: 9562/81, 9818/82, 2/3/1987, §§ 55-70).
Bu kapsamda, davalı idare tarafından dava konusu kararların gerekçesi olarak yargılama safahatında dava dosyasına sunulan tüm bilgi ve belgeler davacıya tebliğ edilmiş ve bu bilgi ve belgelere karşı etkin bir şekilde beyanda bulunma imkânı tanınmıştır.
Öte yandan hakkaniyete uygun yargılama hakkına ilişkin güvencelerin (silahların eşitliği ve çelişmeli yargılama ilkelerinin) sağlanması amacıyla Dairemizce görülmekte olan bu davalarda usul kuralları oldukça geniş yorumlanmıştır.
Dava konusu kararlara karşı dava açma süresi, yargı yolunun açıldığı 23/01/2017 tarih ve 29957 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 685 sayılı KHK'nın yayımı tarihinden itibaren değil anılan KHK’nın TBMM tarafından değiştirilerek kabul edilmesine dair 7075 sayılı Kanun’un yürürlüğe girdiği 08/03/2018 tarihinden itibaren başlatılmıştır.
Davacıların adli yardım talepleri, "yargılama veya takip giderlerini kısmen veya tamamen ödeme gücünden yoksun olan kimselerin taleplerinin açıkça dayanaktan yoksun olmaması" şartının herhangi bir bilgi veya belgeyle (örneğin fakirlik ilmuhaberi) desteklenmesi beklenmeksizin kabul edilmiştir.
Duruşmalı dosyalarda, tedavi kurumlarında veya ceza infaz kurumlarında bulunan ve mazeretleri nedeniyle duruşmalara katılamayacak olan davacıların duruşmalara kolaylıkla katılabilmeleri, yargılamanın en az giderle ve mümkün olan süratle sonuçlandırılması için Ses ve Görüntü Bilişim Sisteminden (SEGBİS) yararlanma imkânı sağlanmıştır.
06/01/1982 tarihli ve 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun "Tebligat ve cevap verme" kenar başlıklı 16. maddesinde; dava dilekçelerinin ve eklerinin birer örneği davalıya, davalının vereceği savunmanın davacıya, davacının ikinci dilekçesinin davalıya, davalının vereceği ikinci savunmanın da davacıya tebliğ edileceği düzenlenmiştir. Davalının ikinci savunmasında davacının cevaplandırmasını gerektiren hususların bulunması hâli dışında, davalının ikinci savunmasına karşı davacının cevap veremeyeceği, tarafların otuz günlük cevap verme süresinin geçmesinden sonra verecekleri savunmalara veya ikinci dilekçelere dayanarak hak iddia edemeyecekleri kurala bağlanmıştır. Bununla birlikte davalı idarenin ek beyan dilekçelerinde veyahut Danıştay savcı düşüncesine cevap dilekçelerinde dosyaya sunulan bilgi ve belgeler, davacıya tebliğ edilmiş ve dava dosyasına sunulan yeni bilgi ve belgelere karşı beyanlarını sunma imkânı sağlanmıştır.
Bu kapsamda, davalı idare tarafından dava dosyasına sunulmuş olan ve davacı hakkında yeni bilgi ve belgeleri içeren Hakimler ve Savcılar Kurulu Genel Sekreterliğinin 14/02/2020 tarihli yazısı ekindeki ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanakları, 10/03/2020 tarihli ara kararımızla CD'ye aktarılarak davacıya tebliğ edilmiş ve bunlara ilişkin beyanlarını sunabilmesi için davacıya on gün süre verilmiştir.
Aynı maddede, haklı sebeplerin bulunması hâlinde, taraflardan birinin isteği üzerine otuz günü geçmemek ve bir defaya mahsus olmak üzere otuz günlük cevap verme süresinin uzatılabileceği belirtilmiştir. Dairemizce talep edilmesi hâlinde taraflara otuz günü geçmemek üzere ek süre verilmiştir.
Bununla birlikte, AİHS’in "Adil Yargılanma Hakkı’’ başlıklı 6. maddesinin 1. fıkrasında herkesin medeni hak ve yükümlülükleri ile ilgili davasını makul bir süre içinde görülmesini isteme hakkına sahip olduğu düzenlemesi yer almıştır. Bu kapsamda Anayasa Mahkemesi de makul sürede yargılanma hakkını Anayasanın 36. maddesinde yer verilen adil yargılanma hakkının bir parçası olarak görmüştür (Gülseren Gürdal ve Diğerleri, B. No: 2013/1115, 05/12/2013, § 43). Anayasanın 141. maddesinin son fıkrasında da davaların en az giderle ve mümkün olan süratle sonuçlandırılması yargının görevleri arasında sayılmıştır.
AİHM kararları incelendiğinde; mahkemenin bir yargılamanın süresinin makul olup olmadığını incelerken her davanın kendi somut durumunu gözettiği ve davanın karmaşıklığı, başvuranların ve yetkili makamların yargılama sürecindeki davranışları ile ilgililer için davanın konusunun arz ettiği önem gibi kriterleri dikkate aldığı görülmüştür (Frydlender / Fransa, B. No: 30979/96, 27/6/2000, § 43, Yılmaz / Türkiye, B. No: 36607/06, 04/06/2019, §§ 32). Aynı şekilde Anayasa Mahkemesi de makul süre yönünden yaptığı incelemelerde, davanın karmaşıklığı, yargılamanın kaç dereceli olduğu, tarafların ve ilgili makamların yargılama sürecindeki tutumu ve başvurucunun davanın hızla sonuçlandırılmasındaki menfaatinin niteliği gibi hususları, bir davanın süresinin makul olup olmadığının tespitinde göz önünde bulundurulması gereken kriterler olarak belirlemiştir (Güher Ergun ve Diğerleri, B. No: 2012/13, 02/07/2013, § 41-45, Gülseren Gürdal ve Diğerleri, B. No: 2013/1115, 05/12/2013, § 46).
Bu kapsamda; yargı mensuplarının meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılması kararlarına karşı ilgililer tarafından genellikle işlem tesisinden sonra bu işlemlere karşı yargı yolu açık olmadığı halde altmış günlük dava açma süresi içinde Ankara İdare Mahkemelerinde ya da doğrudan Danıştay'da davalar açılmış ise de anılan işlemlere karşı ancak 23/01/2017 tarih ve 29957 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 685 sayılı KHK'nın yayımı tarihinden itibaren Danıştay'da yargı yolunun açılmış olduğu anılan KHK ile kabul edildiğinden, bu davaların esastan incelenmesine Dairemiz tarafından bu tarihten itibaren başlanmıştır.
Bununla birlikte yukarıda aktarıldığı üzere gerek ulusun varlığını tehdit eden genel bir tehlikeye karşı ivedi şekilde tedbir almak zorunluluğu çerçevesinde olağanüstü şartlar altında tesis olunan işlemler nedeniyle açılan bu davaların karmaşık yapısına, gerekse hakkaniyete uygun yargılanma hakkına ilişkin güvencelerin (silahların eşitliği ve çelişmeli yargılama ilkelerinin) sağlanması amacıyla davalı idare tarafından dava konusu kararın gerekçesi olarak yargılamanın her safahatında dava dosyasına sunulan tüm bilgi ve belgelerin davacıya tebliğ edilmesi ya da davalı idarenin ikinci cevap dilekçesine karşı davacı tarafa ek süre verilerek cevap hakkı tanınması gibi geniş usuli uygulamalara rağmen bakılmakta olan bu dava mümkün olan en kısa süre içinde Dairemiz tarafından sonuçlandırılmıştır.
2) FETÖ'ye İlişkin Tespit ve Değerlendirmeler
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26/09/2017 tarih ve E:2017/16.MD-956, K:2017/370 sayılı kararında; FETÖ’nün, paravan olarak kullandığı dini, din dışı dünyevi emellerine ulaşma hâline getiren; siyasi, ekonomik ve toplumsal yeni bir düzen kurma tasavvuruna sahip örgüt liderinden aldığı talimatlar doğrultusunda hareket eden; bu amaçla öncelikle güç kaynaklarına sahip olmayı hedefleyip güçlü olmak ve yeni bir düzen kurmak için şeffaflık ve açıklık yerine büyük bir gizlilik içerisinde olmayı şiar edinen; bir istihbarat örgütü gibi kod isimler, özel haberleşme kanalları, kaynağı bilinmeyen paralar kullanıp böyle bir örgütlenmenin olmadığına herkesi inandırmaya çalışarak ve bunda başarılı olduğu ölçüde büyüyüp güçlenen, bir yandan da kendi mensubu olmayanları düşman olarak görüp mensuplarını motive eden; “Altın Nesil” adını verdiği kadrolarla sistemle çatışmak yerine sisteme sahip olma ilkesiyle Devlete tabandan tavana sızan; bu kadroların sağladığı avantajlarla Devlet içerisinde belli bir güce ulaştıktan sonra hasımlarını çeşitli hukuki görünümlü hukuk dışı yöntemlerle tasfiye eden; böylece devlet aygıtının bütün alt bileşenlerini ünite ünite kontrol altına almayı ve sisteme sahip olmayı planlayıp ele geçirdiği kamu gücünü de kullanarak toplumsal dönüşümü sağlamayı amaçlayan; casusluk faaliyetlerini de bünyesinde barındıran atipik/suigeneris bir terör örgütü olduğu belirtilmiştir.
1970’li yıllardan itibaren özellikle, mülkiye, adliye, emniyet, millî eğitim ve TSK içerisinde kadrolaşmaya giden FETÖ liderinin vaaz, röportaj ve kitaplarında bulunan ve Yargıtay Ceza Genel Kurulunun anılan kararında da yer alan “Esnek olun, sivrilmeden can damarları içinde dolanın!”, "Bütün güç merkezlerine ulaşıncaya kadar hiç kimse varlığınızı fark etmeden sistemin ana damarlarında ilerleyin!", “Türkiye’deki devlet yapısı ölçüsüne göre bütün anayasal müesseselerdeki güç ve kuvveti cephemize çekeceğimiz ana kadar her adım erken sayılır. …bunca kalabalık içinde ben bu dünyayı ve düşüncemi sözde mahremiyet içinde anlattım. …sırrınız sizin sırrınızdır. Söylerseniz siz esir olursunuz.”, “Bir gün bana Ankara’da bin evimiz olduğunu söyleyin, devletin paçasından şöyle bir tutacağım, devlet uyandığında yapacağı hiçbir şey kalmayacak” şeklindeki sözleri bu suigeneris örgütün, Devleti ele geçirme gayretlerinin somut talimatları olarak ortaya çıkmıştır.
Ankara 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 08/06/2018 tarih ve E:2016/238, K:2018/128 sayılı kararında ise FETÖ'nün yargı yapılanmasına ilişkin şu tespitlere yer verilmiştir:
"Örgütün hakim, savcı yapılanması bölgelere ayrılmış olup ...bölgelerden sorumlu kişilere bölge abisi veya bölge ablası denilmektedir. Her bölgenin 8-10 evi kapsadığı, örgüt mensupları arasında farklı sohbet grupları ve bu gruplardan sorumlu örgüt imamı bulunmaktadır. ...Örgüt üyesi hakim, savcıların sicil numaralarına veya mesleğe başlama aşamasında, adalet akademisindeki dönemlerine göre ayrı ayrı devre ve sicil numarası içerisinde gruplandırmaların yapıldığı, T1, T2, T3, T4, T5 şeklinde belirli sicil aralıklarını kapsayan hakim, savcıların gruplandırılarak taşra ve devre yapılanması oluşturulmuştur. Her grupta kendi içerisinde hakim, savcı sayılarına göre 3-5 kişilik sohbet gruplarına ayrılmıştır. ...Örgüt tarafından örgüt üyesi ile yapılan görüşme sonrasında hakim, savcı olması kararlaştırılan örgüt üyeleri sınavlara hazırlanmak üzere örgüte ait Ankara’daki örgüt evlerinde sınava çalıştırılır. Bu örgüt evinin masraflarının örgüt tarafından karşılandığı ve sınava çalıştırılacak kişiler dışında başka kimsenin bu evlere giremediği anlaşılmıştır. Bu örgüt evlerinde hakimlik, savcılık sınavına girecek örgüt üyeleri sınavlara hazırlanmakta olup deneme sınavlarının yapıldığı ayrıca sınav sorularının örgüt tarafından yasal olmayan yollardan ele geçirilip bu evlerde sınavdan bir kaç gün önce örgüt mensubu abi veya ablalar tarafından örgüt üyelerine verilmiştir. Örgüt üyelerine cevapları işaretlenmiş soru kitapçıkları verilerek bunları ezberlemelerinin sağlandığı, bu şekilde örgüt üyelerinin sınavları kazanmalarının sağlandığı anlaşılmıştır. Yazılı sınavı kazanan örgüt üyeleri murakıplarca tekrar eve çağrılarak mülakat için hazırlanmakta mülakatta nasıl davranacaklarının öğretilmektedir. Ayrıca örgüt tarafından kendilerine referans bulunacağı veya kendilerinin referans bulmaları söylenmektedir. Mülakat sınavını kazanan ve hakim, savcı adayı olan örgüt üyeleri mülakattan sonra tekrar murakıplar tarafından örgüt evlerine çağrılarak staj aşamasında hangi evde kalacakları, ev sorumlularının kim olacağı anlatılarak, bu şekilde staja başlayan örgüt üyesinin staj döneminde de örgüt tarafından takibi yapılmaktadır. Staj aşamasında örgüt üyelerinin deşifre olmamaları için beşer kişilik gruplar halinde, masrafı örgüt tarafından karşılanan ev tutmaları sağlanmaktadır. Her ev için bir sorumlu tayin edilmektedir. Adaylık sürecini tamamlayıp ataması yapılan örgüt üyesi hakim, savcıların örgüt tarafından takibine devam edildiği, sürekli irtibat kurularak bunların örgüte bağlılıkları sağlanmaktadır. Ataması yapılan örgüt mensubu hakim, savcının ilk maaşlarının tamamı örgüt tarafından alınmaktadır. Daha sonraki aylarda ise bekarlardan %15, evlilerden %10, en az 3 çocuğu olanlardan ise %5 oranında himmet toplanmaktadır. Bekar olan örgüt mensubu hakim, savcıların örgüt için önemli stratejik kurumlarda görevli örgüt üyeleri ile veya aynı meslekteki örgüt üyeleri ile evlenmelerinin teşvik edildiği ve katalog evlilikler yaptırıldığı anlaşılmıştır...
Örgüt tarafından hakim, savcılara yönelik adaylık dahil tüm süreçlerde yabancı dil, yüksek lisans, doktora eğitimi, yurt dışı gezileri, mesleki ve kişisel programlar düzenlenmek suretiyle örgüt üyesi hakim, savcılar emsallerine göre daha donanımlı hale getirilmektedir. Örgüt mensupları hak etmedikleri halde yurt içi ve yurt dışı yüksek lisans ve doktora programlarına yerleştirilmişlerdir...
HSYK ve Ad[a]let Bakanlığı Teftiş Kurulunda görev yapan örgüt mensubu müfettişlerce yapılan teftişlerde örgüt üyesi olan hakim, savcılarla örgüt üyesi olmayan hakim, savcılar farklı muameleye tabi tutulmakta, örgüt üyesi hakim, savcılara hak etmedikleri halde yüksek notlar ve olumlu siciller verilmekte, örgüt üyesi olmayan hakim, savcılara ise vasat veya düşük notlar verilmekte, sicilleri bozulmaktadır.
Örgüt üyesi hakim ve savcılar görev yaptıkları yerlerde görevleri nedeniyle öğrendikleri önemli bilgiler ile soruşturma ve dava dosyalarında gördükleri örgüt için önem taşayabilecek konuları gerek adliye gerekse il veya ilçede önemli görevlerde bulunan kişiler ile ilgili topladıkları bilgileri toplantılarda örgüt sorumlusu abiye iletmektedirler. Menfi takip heyeti denilen bir grup tarafından örgüt üyelerinden toplanan bu bilgiler değerlendirilmekte, neticesine göre yapılacak işlemler kararlaştırılmaktadır...
Örgüt mensubu hakim, savcıların deşifre olmasının önüne geçmek amacıyla örgüt üyesi hakim, savcıların çocuklarını örgüte ait olan okullara göndermemelerine karar verilmesi halinde örgüt üyesi hakim, savcı çocuklarının eğitimleri ile ilgilenilmesi, ayrıca ideolojik eğitim verilmesi için eğitim birim adıyla ayrıca bir birim kurulmuştur. Bu birim sorumlusu Yargıtay Üyesi olarak görev yapan örgüt üyelerinden seçilmektedir...
Örgüt faaliyetlerinin bir çoğunda gizlilik esas alınmasına karşın örgüt tarafından HSYK seçimlerine verilen önemden dolayı bu dönemde örgüt mensuplarının deşifre olmayı göze alarak seçimlerde tüm il ve ilçeleri kapsayan adliye ziyaretleri, ev ziyaretleri ve yemek organizasyonları düzenlemişlerdir. Sözde bağımsız örgüt üyesi adaylarının seçim gezilerine birlikte katılmışlardır. Örgütün 2014 yılı HSYK üye seçimlerinde gerek YARSAV listesi, gerekse bağımsız aday adı altında aday göstererek yargı içerisinde alternatif bir yargı gücü kuracak şekilde örgütlü olduğu anlaşılmıştır..."
Öte yandan Dairemizde derdest olan dava dosyalarında yukarıda belirtilen tespitleri destekler mahiyette, FETÖ'nün niteliğine ilişkin aşağıdaki beyanların yer aldığı görülmüştür:
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan M.Ü.ye ait Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 21/10/2016 tarihli ek sorgulama tutanağı: “…Şunu söylemem gerekiyor ki cemaat farklı sınav evlerinde kalan şahısları birbiriyle tanıştırmaz. …Bu yapı sizi asla boşta bırakmaz, yani üniversiteden mezun olduğunuzda sınav çalışma eviniz hazırdır, sınavı kazanınca mülakat referans listeniz hazırdır, bunların her aşamasından sorumlu olan kişiler vardır. …Kural olarak bu yapı gizlilik üzerine kurulu olduğundan bir evde kalan diğer evde kalan kişileri tanımazdı. Ama biz bazen tanıştığımızda kimin bizden olduğunu hissediyor ve anlıyorduk. Biz staja başladıktan sonra bize yavaş yavaş tedbire riayet etmemiz hususu anlatılmaya başlandı. …bu yapıda ciddi bir hiyerarşi söz konusuydu. Ben maaşımın bekarken %15’ini, evlendikten sonra ise %10’unu cemaate himmet olarak verdim. …Evde kalan kişi sadece ev abisini tanır. Kıdemsiz birinin üst abileri tanıma şansı yoktur. Staj esnasında bize namazınızı gizli kılın gerekirse zorunlu hallerde namazlarınızı cem edin diyorlardı. Ramazan orucunuzu tutun ancak gerekirse oruç tutmuyormuş gibi davranın diyorlardı. Bunun haricinde önemli bir husus da bize evliliğin faziletleri anlatılıyordu. …Evlilikten sorumlu abi, evlendirmeyi düşündüğü erkeğe gelerek erkekten bir vesikalık fotoğraf ve bir CV ister, devamında bu CV’yi ve fotoğrafı bir havuza atardı. Aynı işlemi bayanlar için de yapıyorlardı. Devamında evlilikten sorumlu abi kendince uygun gördüğü eş adaylarını birbirleriyle tanıştırıyordu.”
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan A.A.ya ait Kilis Terörle Mücadele Şube Müdürlüğünce düzenlenen 23/06/2017 tarihli şüpheli ifade tutanağı: “17-25 Aralık süreci sonrası örgütün sivil imamı Erdal kod adlı şahsın katıldığı …bir toplantıda sivil imam adlicilere hitaben ‘elinizde ...siyasal iktidara ilişkin yolsuzluk ihale usulsüzlüğü vs. gibi ses getirecek dosya varsa, bu tarz ses getirecek dosyaları bekletmeyin, hemen davasını açın.’ dedi. …Örgüt mensuplarının deşifre olmasını önlemek için tedbir ya da ruhsat diye tabir edilen yöntemler uygulanmaktaydı. Bu kapsamda örneğin; cuma namazına gitmememiz, adliyede namazları ima ile (göz ile) kılmamız, eğer mümkünse namaz vakti yetişiyorsa namazları cem ederek (birleştirerek) evde kılmamız, ramazan ayında eğer belli olacaksa oruç tutmamamız ve gerektiğinde alkol almamız talimatlandırılmıştı. …Bizim mezuniyet balomuzda, o dönemki yargı bürokrasisinin hassasiyeti de gözetilerek protokol masalarından görülecek açıdaki ön sıra masalara hep örgüt üyeleri oturtulmuş ve bunlara alkol almaları talimatlandırılmıştı diye biliyorum. …Seçim [2014 HSYK seçimi] süreciyle ilgili son olarak belirtmek istediğim, örgütün ByLock üzerinden birbirleriyle haberleşerek Facebook’taki hâkim-savcı gruplarında ya da adalet.org’da organize bir şekilde hareket ederek bağımsız aday tanıtımlarının altına adayı övücü, parlatıcı, adayı ön plana çıkartıcı yorumlar yapılmasının sağlanmasıydı. Buna örnek olarak bir olay anlatayım; R.Ş. mahkemede yanıma gelip bana tefonundaki ByLock mesajını okuttu. Yazının içeriğinde; --Tüm arkadaşların dikkatine, şu gün şu saatte Facebook’taki hâkim savcı gruplarında ve adalet.org’da ‘[İ.Ç.] Gerçeği’ isimli bir paylaşım yapılacaktır. Paylaşımın altına bağımsız aday [İ.Ç.]yi övücü yorumlar yapıp destekleyelim.-- …Görüldüğü üzere örgüt sosyal medyada organize bir şekilde hareket ederek seçimde başarılı olmayı amaçlamıştır. ...FETÖ yargı mensuplarını T1, T2, T3, T4, T5 üst başlığı/ tasnifi adı altında grup grup, hücre tipi yapılandırılmıştır. T3’teki bir kişinin ekstra bir tanışıklık yoksa diğerlerini bilmesi mümkün olmadığı gibi, yine T3 altında yer alan grupların da birbirini tanımaması genel kuraldır. Tedbir denilen gizlilik kurallarına riayet edilerek bu gizliliğin sağlanması amaçlanmıştır. Ama özellikle Ankara’da staj döneminde bu gizliliği sağlayamadılar. Bir çok farklı gruba mensup kişi birbirlerini bir şekilde tanıdı veya başkasından duymak suretiyle öğrendi. Ancak tedbire son derece riayet edenler kendilerini gizleyebilmiştir.”
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan M.Ö.ye ait Osmaniye Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 18/10/2016 tarihli sorgulama tutanağı: “Taşra yapılanmasında o dönemki adı ile cemaatin bu yapılanması profesyonel olarak yürütülüyordu. 2002 yılından itibaren taşra yapılanması kendi içerisinde T1, T2, T3, T4, T5 şeklinde bölümlere ayrılmıştı. ("T" taşra anlamına gelen yapılanmayı simgelerdi). T1 grubu 39 bin sicilden daha önce gelenlerdi. T2 grubu 39 bin, 42 bin sicillileri, T3 grubu 92 bin 109 bin arası sicillileri, T4 grubu daha sonraki sicillileri,T5 grubu 125 bin ve sonraki sicillileri ifade ederdi.”
Sonuç olarak FETÖ'nün, yıllar itibarıyla takiye (olduğundan farklı görünme) esasına dayanan uzun vadeli bir projenin aşamalarını izleyerek kurduğu strateji doğrultusunda, kamu kurumlarında ve yargı organlarında demokratik devlet düzeninden ayrıksı ve ona paralel şekilde teşkilatlanmak suretiyle ülkenin bağımsızlığını, bütünlüğünü ve demokratik hukuk devletini tehdit edici, anayasal düzene sadakat yükümlülüğüne aykırı davranışlar gösteren bir yapılanma hâline geldiği anlaşılmaktadır. Nitekim bu yapılanma tarafından 15 Temmuz 2016 gecesi anayasal düzene, demokratik kurumlara ve bizatihi Türk Milletine karşı darbe teşebbüsünde bulunulmuştur.
Darbe teşebbüsünün bertaraf edilmesini takip eden günlerde, söz konusu kalkışmaya dâhil olan kişilerin telefon konuşmaları ve mesajları ortaya çıkmıştır. Anayasa Mahkemesinin Aydın Yavuz ve diğerleri (B. No: 2016/22169, 20/06/2017) kararında da yer alan, darbe teşebbüsünün şüphelilerinden olan Komiser Yardımcısı E.G.nin telefonunda bulunan mesajlar bunlara örnek teşkil etmektedir. E.G.nin telefonunda, "önemli, durum kötü, çok acil duyuru. tüm il ve ilçe imamlarını, abilere, ablalara, kurum imamlarına iletin, tüm hizmet mensupları darbeyi şiddetle kınayan açıklama yapsın, meydanlara inip kendisini kamufle etsin, resim çekilip sosyal medyada yayınlasın, demokrasi, seçilmiş irade falan desinler, ama fazla da asla muhterem hoca efendinin adı geçmesin açıklamalarda, hepimizi alabilirler, herkes -darbeden haberim yok TV'de gördüm ilk kez- desin, asla hükümete ve Tayyibe karşı olumsuz bir paylaşım yapmayın, bu gurubu kapatıyorum şimdi" şeklinde mesajların bulunduğu tespit edilmiştir.
3) Demokratik Anayasal Düzene Sadakat Yükümlülüğü
AİHM "demokratik bir devletin, memurlarından anayasal prensiplere sadakat göstermesini isteme hakkı bulunduğunu" belirtmektedir (Sidabras ve Džiautas/Litvanya, B. No: 55480/00 ve 59330/00, 27/07/2004, § 52; Volkmer/Almanya (k.k.), B. No: 39799/98, 22/11/2001; Petersen/Almanya, B. No: 39793/98, 22/11/2001). AİHM'e göre "kamu çalışanlarının devlete sadık kalmaları genel yararı korumakla ve güvence altına almakla yükümlü devlet otoriteleri ile çalışmalarının doğasında bulunan bir şarttır." (Sidabras ve Džiautas/Litvanya, B. No: 55480/00 ve 59330/00, 27/07/2004, § 57; Žičkus/Litvanya, B. No: 26652/02, 07/04/2009, § 28).
AİHM kararlarında yer alan sadakat yükümlülüğüne ilişkin yukarıda belirtilen ilkelerin hâkimlik ve savcılık mesleği açısından yorumlanması gerekmektedir.
Anayasa'nın "Hâkimlik ve savcılık mesleği" kenar başlıklı 140. maddesine Danışma Meclisi tarafından yazılan gerekçede "... Adalet tevzii herşeyden önce güvenilir nitelikte olmalıdır. Bu hizmeti görenlerin tarafsızlıklarından şüphe edilmesi, hizmetin tam olarak yerine getirilmiş olduğunun kabulüne engeldir. Bu itibarla görevlerinde özel hayatlarında tarafsızlıklarına dair bir davranışta bulundukları sanısını verecek hareketlerden sakınmak zorundadırlar." denilmektedir.
Bu bağlamda, yargı mensuplarının sadakat yükümlülüğü memurlardan farklı olarak "bağımsızlık" ve "tarafsızlık" ilkeleri çerçevesinde hukuk devletine ve demokratik anayasal düzene sadakat yükümlülüğü olarak ortaya çıkar.
Üstün bir kamu gücü yetkisi niteliğindeki yargı yetkisini kullanan hâkim ve savcıların, Anayasa gereği tarafsız ve bağımsız olarak görev yapmaları, Anayasa'ya, kanuna ve hukuka uygun olarak vicdani kanaatlerine göre hüküm vermeleri ve anayasal düzene sadakat göstermeleri, hukuk devletinde demokratik toplum düzeninin korunması açısından büyük önem arz etmektedir.
4) Dava Konusu Edilen Kararın Hukuki Niteliği
Anayasa’nın 139. maddesinde hâkim ve savcıların görevlerinin sona ermesi sonucunu doğuran işlemler, disiplin cezaları ve meslekte kalmalarının uygun olmadığı yönünde verilen kararlar olarak ikiye ayrılmıştır. 24/02/1983 tarihli ve 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu'nun "Hâkimlik ve savcılık görevlerinin sona ermesi" kenar başlıklı 53. maddesinde de disiplin cezası niteliğindeki meslekten çıkarma işlemi ile hâkimlik ve savcılık görevinin sona ermesi sonucunu doğuran diğer işlemler ayrı ayrı belirtilmiştir.
Dolayısıyla 667 sayılı KHK'nın 3. maddesi uyarınca hâkim ve savcıların meslekte kalmalarının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin kararların, bu kişilere disiplin cezası verilmesine ilişkin kararlardan ayrı nitelikte olduğu konusunda duraksama bulunmamaktadır.
Dairemizin, Danıştay Başkanlığının internet sitesinde güncel kararlar başlığı altında yayımlanmış olan, 04/10/2016 tarih ve E:2016/8196, K:2016/4066 sayılı kararında da belirtilmiş olduğu üzere 667 sayılı KHK'nın 3. maddesi uyarınca terör örgütlerine veya MGK'ca Devletin millî güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen yargı mensuplarının, “meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına" ilişkin kararlar, adli suç veya disiplin suçu işlenmesi karşılığında uygulanan yaptırımlardan farklı olarak terör örgütleri ile millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapıların kamu kurum ve kuruluşlarındaki varlığını ortadan kaldırmayı amaçlayan “olağanüstü tedbir" niteliğindedir.
Bu kapsamda, ülkenin içinde bulunduğu tehdidin ortadan kaldırılması ve bozulan kamu düzeninin ivedi şekilde yeniden tesis edilmesi amacıyla 667 sayılı KHK'nın 3. maddesi ile “terör örgütleri ile millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapılara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen” üstün kamu gücü yetkisi kullanma ayrıcalığına sahip bu kişiler hakkında uygulanmak üzere olağan dönemdeki yaptırımlardan farklı olarak olağanüstü nitelikte yeni bir tedbir getirilmiştir.
Terör örgütleri ile millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapılara üyelik, mensubiyet, iltisak veya bunlarla irtibat, anayasal düzene sadakat yükümlülüğünün yitirildiğini ortaya koyan ve hâkim ve savcılar hakkında bahse konu olağanüstü tedbirin uygulanmasını gerektiren hâllerdir. Yukarıda yer verilen yapılara üyelik ve mensubiyet olmasa da bu yapılara iltisaklı veya bunlarla irtibatlı bulunulması hâli de anılan tedbirin uygulanabilmesi için yeterlidir. Nitekim davalı idare, yargı mensupları hakkında aldığı meslekte kalmalarının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin kararları, anılan yargı mensuplarının FETÖ/PDY terör örgütü ile irtibat ve iltisaklarının sabit olduğu gerekçesiyle tesis etmiştir.
Anayasa Mahkemesi 14/11/2019 tarih ve E:2018/89, K:2019/84 sayılı kararında iltisaklı kavramını ''kavuşan, bitişen, birleşen'', irtibatlı kavramını ise ''bağlantılı'' olarak tanımlamıştır. Bu kavramlar ile kişilerin cezai sorumluluğunu gerektiren örgüte üyelik ve mensubiyet kavramlarına nazaran terör örgütleri ile daha az yoğun ve atipik bir bağlantının vurgulandığı açıktır. Bu kapsamda kişilerin terör örgütleri ile irtibat ve iltisaklarının ortaya konulabilmesi için, örgütün amaçlarının gerçekleştirilmesi ya da örgütten yarar sağlamak maksadıyla gerek örgütten gelen talimatlar doğrultusunda gerekse inisiyatif alarak bulundukları hal ve hareketler neticesinde örgüte veya kendilerine yarar sağladıkları ya da örgüt ile amaç birliği veya sosyal birliktelik görünümü içinde oldukları yönünde kanaat oluşması yeterli olacaktır.
Bu bağlamda, üstün bir kamu gücü yetkisi niteliğindeki yargı yetkisini kullanan yargı mensupları yönünden örgüt ile irtibat ve iltisak hususu değerlendirildiğinde, yetki ve nüfuzlarını kullanarak örgütün amaçlarını gerçekleştirmesi için ya da örgütün talimatları doğrultusunda kendilerine veya başkalarına yarar sağlamak için bir takım hal ve hareketlerde bulunmak suretiyle demokratik anayasal düzene sadakat yükümlülüklerini ihlal ettikleri yönünde bir kanaat oluşması halinde örgüt ile irtibat ve iltisaklarının bulunduğunu söylemek mümkün olacaktır.
5) Kişiselleştirme ve Delillerin Değerlendirilmesi
Yargı mensubu olarak görev yapanlar hakkında meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin bahse konu olağanüstü tedbirin uygulanması için ilgililerin terör örgütleri ve millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapılara üyelik, mensubiyet veya iltisakını ya da bunlarla irtibatını ortaya koyan delil, bulgu ve bu yönde değerlendirme yapılmasına neden olan hususların idare tarafından ortaya konulması gerekmektedir.
Dava konusu kararın dayanağı olan delillerin, davalı idare tarafından dava konusu işlemin tesisinden sonra tespit edilerek dosyaya sunulduğu anlaşılmakta ise de bu delillerin terör örgütleri ile millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapılara üyelik, mensubiyet, iltisak veya bunlarla irtibatı ve anayasal düzene sadakat yükümlülüğünün yitirildiğini ortaya koyan geçmişe ilişkin olay ve olgular olduğu görüldüğünden dava konusu işlemin hukuka uygunluğunun değerlendirilmesinde dikkate alınabileceği tabiidir.
a) ByLock Delili
i. ByLock Uygulamasına İlişkin Genel Değerlendirme
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26/09/2017 tarih ve E:2017/16.MD-956, K:2017/370 sayılı kararında da belirtildiği üzere ByLock uygulaması, kullanılması için indirilmesi yeterli olmayan ve özel kurulum gerektiren, kullanıcıların haberleşebilmesi için her iki tarafın önceden temin ettikleri kullanıcı adlarını ve kodlarını eklemeden taraflar arasında mesajlaşmanın başlayamadığı, bu bakımından sadece oluşturulan hücre tipine uygun şekilde bir haberleşme gerçekleştirilmesine imkân veren, kriptolu anlık mesajlaşma, e-posta gönderimi, ekleme yoluyla kişi listesi oluşturma, grup içi mesajlaşma, kriptolu sesli görüşme, görüntü veya belge gönderebilme özellikleri bulunan, böylece kullanıcılarının, örgütsel mahiyetteki haberleşmelerini başka herhangi bir haberleşme aracına ihtiyaç duymadan gerçekleştirmesine olanak sağlayan bir iletişim sistemidir.
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun anılan kararında ByLock uygulamasının 2014 yılı başlarında uygulama mağazalarında yer alıp bir süre herkesin ulaşımına açık olduğu, bu mağazalardan kaldırılmasından sonra örgüt mensuplarınca harici bellek, hafıza kartları ve bluetooth yoluyla yüklenildiği hususunun, yürütülen soruşturma ve kovuşturma dosyalarındaki ifadeler, mesaj ve e-postalardan anlaşıldığı belirtilmiştir.
ByLock üzerinden yapılan iletişimin çözümlenen içeriğinin tamamına yakınının FETÖ mensuplarına ait örgütsel temasa ve faaliyetlere ilişkin olduğu; buluşma adreslerinin değiştirilmesi, yapılacak operasyonların önceden bildirilmesi, örgüt mensuplarının yurt içinde saklanması için yer temini, yurt dışına kaçış için yapılan organizasyonlar, himmet toplantıları, açığa alınan veya meslekten çıkarılan örgüt mensuplarına para temini, örgüt liderinin talimat ve görüşlerinin paylaşılması, Türkiye'yi terörü destekleyen ülke gibi göstermek amacına yönelik faaliyette bulunan birtakım internet adreslerinin paylaşılması ve bu sitelerdeki anketlerin desteklenmesi, FETÖ'ye yönelik yürütülen soruşturma ve kovuşturmalarda şüpheli veya sanıkların hâkim ve Cumhuriyet savcılarınca serbest bırakılmasının sağlanması, örgüt mensuplarına müdafi temin edilmesi, örgüt üyelerinden kimlere operasyon yapıldığına ve kimlerin deşifre olduğuna ilişkin bilgilerin paylaşılması, operasyon yapılması ihtimali olan yerlerde bulunulmaması ve bu yerlerdeki örgüt için önemli dijital verilerin arama-tarama mesulü olarak adlandırılan kişilerce önceden temizlenmesi, kamu kurumlarında FETÖ aleyhine görüş bildiren veya yapılanmayla mücadele edenlerin fişlenmesi, deşifre olduğu düşünüldüğünde ByLock iletişim sisteminin kullanımına son verileceği, Eagle, Dingdong ve Tango gibi alternatif programlara geçiş yapılacağının haber verilmesi, yapılanmaya mensup kişilerin savunmalarında kullanabilmeleri amacıyla hukuki metinler hazırlanması gibi örgütsel niteliği olan mesajlar gönderildiği ifade edilmiştir.
Bylock delilinin hukuki niteliği ile ilgili olarak ise Yargıtay Ceza Genel Kurulunun yukarıda anılan kararında; Avrupa Konseyi Siber Suç Sözleşmesinin 32. maddesi ve 2937 sayılı Devlet İstihbarat Hizmetleri ve Milli İstihbarat Teşkilatı Kanununun 4.maddesinin 1.fıkrasının (i) bendi ile 6.maddesinin 1.fıkrasının (d) ve (g) bentlerine uygun şekilde Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından elde edilen Bylock'a ilişkin dijital materyaller hakkında Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının talebi üzerine Ceza Muhakemesi Kanununun 134.maddesi gereğince Ankara Sulh Ceza Hakimliğince verilen ''inceleme, kopyalama ve çözümleme'' kararına istinaden bilgisayar ve bilgisayar kütüklerindeki iletilerin tespiti işleminde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığı görülmüştür.
Nitekim Anayasa Mahkemesi de Bylock verilerinin kanuni bir temele dayanmadan ve hukuka aykırı şekilde elde edildiğine yönelik iddialar yönünden yapılan başvuruda; 4/6/2020 tarih ve Başvuru No: 2018/15231 sayılı kararı ile Anayasa'nın 36. maddesinde güvence altına alınan adil yargılanma hakkı kapsamındaki hakkaniyete uygun yargılanma hakkının ihlal edilmediğine karar vermiştir. Anayasa Mahkemesi aynı kararında, yapısı, kullanım şekli ve teknik özellikleri itibarıyla sadece FETÖ/PDY mensuplarınca -örgütsel iletişimde gizliliği sağlama amacıyla- kullanılan kriptolu iletişim ağının başvurucu tarafından kullanılmasının terör örgütüne üye olma suçu açısından mahkumiyete dayanak olarak alınmasının, adil yargılanma hakkı kapsamındaki usul güvencelerini etkisiz hale getiren keyfi bir uygulama olarak değerlendirilemeyeceği tespitinde de bulunmuştur.
Öte yandan Dairemizde derdest olan dava dosyalarında, yargı mensubu olarak görev yapmakta iken haklarında meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmalarına karar verilmiş olan bazı kişilerin ByLock uygulamasına ilişkin birtakım ifadelerde bulunduğu görülmüştür:
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan Y.G. isimli şahıs tarafından İstanbul 30. Ağır Ceza Mahkemesine sunulmuş beyan: “Bana ByLock adlı programı indirmemi 2014 Temmuz’da Ali adlı kişi söyledi. Önce VPN programını daha sonra da ByLock’u kurmamı, VPN’yi açmadan ByLock’u kullanmamam gerektiğini açıkladı. Daha sonra beni kendisi ekledi ve onaylamamı söyledi. Böylece buradan daha güvenli mesajlaşabilecektik onlara göre. Çünkü 2014 HSYK seçimleri yaklaşmaktaydı ve hızlı bir haberleşme ağı lazımdı.”
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan M.Ö. isimli şahsa ait Malatya Cumhuriyet Başsavcılığında düzenlenen 16/10/2016 tarihli sorgulama tutanağı: “2014 HSYK seçimlerinden yaklaşık 3-4 ay önce E.E.’nin evinde toplanmıştık. …Mesut abi denilen kişi bir programdan bahsetti. Bu program üzerinden haberleşeceğimizi söyleyerek telefonlarımızı istedi. Kendisi telefonlarımıza ByLock denilen programı söz konusu sohbet sırasında yükledi. …ByLock programını kullanan cemaatteki herkesin paylaşımlarını görmek mümkün değildi. Sadece arkadaş listesi (grup) şeklinde oluşturulan arkadaşlarla konuşabilmekte ve yazılar paylaşabilmekteydik. …HSYK seçimlerinin sonuna kadar ByLock programı üzerinden haberleşme sağlanıyordu. Cemaat mensuplarının istemleri doğrultusunda seçimlerden sonra ByLock programını sildim.”
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan A.B. isimli şahsa ait Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığında düzenlenen 22/03/2017 tarihli sorgulama tutanağı: “... isimli şahıs telefonuma ByLock yüklemek istedi. Ancak akıllı telefonum olmadığı için yükleyemedi. Ben de eşimin telefonunu kendisinden habersiz aldım. Bir şeyler yaptı. Bundan sonra buradan haberleşeceğiz dedi. …..., hâkim ve savcıların kişisel bilgilerini (dünya görüşü, siyasi görüş vs.) özellikle ByLock’tan ona atmamı istiyordu. …... bana tablet almamı, başka bir akrabamın adına hat almamı söyledi. Ancak ben bunu da yapmadım. Daha sonra ..., bana içinde hat olan bir tablet getirdi. Tablette ByLock programı yüklüydü. Gelen yazıları okuyordum. Ayrıca bana tablette silme programını gösterdi. Herhangi bir durumda onu kullanmamı söyledi.”
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan S.Ö. isimli şahsa ait Çankırı Cumhuriyet Başsavcılığında düzenlenen 02/03/2017 tarihli şüpheli ifade tutanağı: “2014 yılının Ağustos ayında E.Ö. çalıştığı yer olan Silivri’ye gelmemi söyledi. Silivri’ye gittikten sonra beni oradan alıp Silivri İlçesinde oturan D.S.’nin evine götürdü. Burada ... kod adlı şahıs da vardı. Kendisi telefonumu istedi. Kendisi bana ByLock isimli programı yükledi. Artık buradan haberleşeceğimizi bana söyledi. Çünkü benim tek kaldığımı, bir şekilde haberleşmemiz gerektiğini söyledi. 2015’in Şubat ayına kadar bu program üzerinden haberleştik.”
Bu durumda, FETÖ tarafından gizliliği sağlamak için örgütsel haberleşme amacıyla oluşturulduğu ve münhasıran FETÖ tarafından kullanıldığı anlaşılan ByLock uygulamasının yüklendiğinin, bu ağa dâhil olunduğunun tespit edilmesi hâlinde, bu kişilerin örgüte üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut örgütle irtibatı ortaya konulmuş olabilecektir.
ii. ByLock Delilinin Davacı Yönünden Değerlendirilmesi
Dava dosyasında, Emniyet Genel Müdürlüğü Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığı tarafından davacı hakkında düzenlenmiş iki ayrı "ByLock CBS Sorgu Sonucu Raporu" ile "ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağı" yer almaktadır.
Dava dosyasına sunulan ByLock CBS Sorgu Sonucu Raporlarının incelenmesinden; Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca … sayılı soruşturma kapsamında gönderilen ByLock abone listesinde davacının ID numaralarının "..." ve "...", ByLock abone listesinde kaydının olduğu tespit edilen GSM aboneliğinin ..., tespit edilen cihazlara ait IMEI numaralarının ..., ... ve ... olduğunun belirtildiği görülmüştür.
Öte yandan, dava dosyasına sunulan ve davacı hakkında düzenlenen ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanakları incelendiğinde; söz konusu Tutanakta, davacının ID numarasının "...", kullanıcı adının "...46" olduğunun, şifrenin "..." olduğunun, "SGK Kayıtları" başlığı altında davacının Danıştay Başkanlığında tetkik hakimi olarak görev yaptığı, "ID'yi Ekleyenlerin verdikleri İsimler" başlığı altında ... ID numaralı ByLock kullanıcısının davacıyı "...", ... ID numaralı ByLock kullanıcısının davacıyı "...", ... ID numaralı ByLock kullanıcısının davacıyı "lock", ... ID numaralı ByLock kullanıcısının davacıyı "…", ... ID numaralı ByLock kullanıcısının davacıyı "…", … ID numaralı ByLock kullanıcısının davacıyı "... bey" olarak kaydetmiş olduğu görülmektedir. Davacı hakkında düzenlenen diğer ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağında ise, davacının ID numarasının "...", kullanıcı adının "..." olduğu, şifresinin "...", "SGK Kayıtları" başlığı altında davacının Ankara ilinde görev yaptığının belirtildiği görülmektedir.
Yukarıda yer verilen ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanakları ile davacının özlük dosyası ve UYAP sistemi üzerinde yer alan aile nüfus kayıt örneği incelendiğinde; davacının Kahramanmaraş ili nüfusuna kayıtlı olduğu, doğum yılının 1977 olduğu, "..." adında bir çocuğunun bulunduğu; "..." ve "..." şeklindeki kullanıcı adlarının davacının çocuğunun adının ve davacının nüfusa kayıtlı olduğu Kahramanmaraş ilinin plaka kodu olan "…" sayısının birleştirilmesi; "..." şeklindeki şifrenin ise yine davacının adı ile doğum yılının son iki rakamının [77] birleştirilmesi suretiyle oluşturulduğu; davacının diğer ByLock kullanıcıları tarafından adı ve çocuğunun adı ile uyumlu olacak şekilde kaydedildiği değerlendirilmiştir.
Öte yandan, davacının silahlı terör örgütüne üyelik suçundan 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin .... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında;"...Sanığın bylock programı üzerinde 25 kişi tarafından eklendiği ve kendisinin de 22 kişiyi eklediği,4 grupta bulunduğu , ID'ye bağlı kişi listesinde 45 kişinin bulunduğu, bu kişilerin bazılarının isimlerinin yanında tetkik hakimi, hakim idare mahkemesi üyesi , cumhuriyet savcısı yazdığının anlaşıldığı, Hakimler ve Savcılar Kurulu Genel Sekreterliği'nin 10/05/2018 tarihli yazıları ekinde sanık ... hakkında R.Ü., N.D., C.U. ve E.T.'ye ait bylock analiz raporu ve grafiklerinin gönderildiği ve bu rapora göre sanığın mensuplarla çok sık bir şekildie ve yoğun olarak gizli haberleşmelerin yaptığının anlaşıldığı, ... BTK yazıları dikkate alındığında sanığın bu programı yoğun bir şekilde kullandığı hatta ,sanığın 12.08.2014 tarihi itibari ile diğer örgüt mensupları ile aynı tarihlerde telefon cihazına bylock programı indirmek suretiyle kullandığı, Yine sanığın örgütün talimatı ve gizliliği temin etmek örgüt mensupları ile gizli haberleşmeler yapmak için bylock programını indirdiği gibi örgütün " bylocku silin" talimatı ile sanığında aynı tarihte diğer örgüt üyeleri gibi programı telefonundan sildiği yada kullanmayı terkettiği bu tarihin 18.02.2016 olduğunun anlaşıldığı, Ancak sanığın diğer fetö/pdy silahlı terör örgütü mensupları gibi bylock yüklediğini inkar ettiği,oysa yukarıda tespit edilen kendisininde kullandığını kabul ettiği telefon cihazına programı kurarak kullandığının BTK yazıları ile teknik olarak herhangi bir kuşkuya yer olmadan ispatlandığı, Kayıtlar nazara alındığında sanığın fetö/pdy silahlı örgütünde aynı suçu işleyen ve Emniyette oluşturulan havuz içerisinde bulunan çok sayıda isimle irtibatının olduğu, Özellikle bylock yazışmaları nazara alındığında sanığın örgütte söz sahibi olduğu ve yoğun bir faaliyet içerisinde bulunduğunun anlaşıldığı,bylock ta bulunan yazışmalarından bir bölüm aşağıya alındığı, Sanığın önem arz eden bazı konuşmalarda: "ablaya bilgi ver", "asil olan hizmettir", "baki olan tarikatımız", " abi ... Bey bana bir lock adresi verdi sanırım kendi bylock hesabıymış sizinkini de istedi beni de ekledi", " bir de ben,m çalıştığım ... abla vardı ya onu da çok sıkıştırıyorlarmış evi izleniyormuş çocuğu rahatsızdı şu anda hastanede ama muhtemelen hastaneden çıktıktan sonra evi basılacak" " o yüzden tüm programlarını sildi telefonunu hattını değiştirdi" " abla tablete yükles,n", şeklinde yazışmalar yaptığı görüldüğü, ... ID'li N.A. ile yaptığı yazışmalarda " ablalar senin hakkında güzel kararlar almış", " kuralları ablayla istişare ederek koyacağız" "annenin dedikleri geçersiz", "işleyen bir sistem var" şeklinde olduğu, L.Ö. ile yapılan konuşmada; L.Ö. tarafından sanığa " abi bu kozmik oda savcısı M.B. var" "onun oğlu ... bilgili abi bu eleman şimdi kırıkkaleyi kazandı hukuk" , " 3 veya 4 gün orada kalacak" , "bu abinin özel durumundan dolayı bizim özel yurtları tavsiye etmememiz lazım, " ,"çünkü şöyle abi bu abi açığa alınabileceklerin en başlarında" şeklinde diyaloglar olduğu, ID'ye bağlı maillerin başlıklarının/konularının " BİR DÖNEM GELECEK , O DÖNEMDE EN BÜYÜK HİZMET , HİZMETE İHANET ETMEMEK OLACAK." , "Yurdunu Davası İçin Terk Etmek", "Sakın sohbeti ve dersi bırakma" , " HİZMET VE KADER", " Not ( Amerika genelinde yapılan otel programlarının genel olarak iyi geçtiği anlatıldı H E.'ye . Ş.A.T. abi söz aldı. Programlardan birkaçına FBI dan üst düzey temsilciler konuşmacı olarak katıldı) " YA BÜYÜK SAVAŞ YA BÜYÜK DEPREM TERCİH BİZİM...", " Yeni Bir Dönem Duyulmaya Başladı Gibi...", " Ama birgün tarih İyi ki hizmet varmış diyecek.." "HOCAEFENDİ'ye MEKTUP" şeklinde mail attığı veya kendisine gönderildiği görülmüştür. Yaptığı yazışma içerikleri , Bylock yükleyerek Örgütle organik bağını göstermek ile birlikte bu programı aktif kullandığı , yazışma içeriklerinden FETÖ/PDY örgütünün amaçları doğrultusunda faaliyetlerde bulun" Şeklinde yazışmaların olduğu, ... nolu ID ile Bylock kullanıcısına ilişkin tespit ve değerlendirme tutanağı incelendiğinde kullanıcı profil bilgilerine ID:..., kullanıcı adı: ..., şifre:... son online tarihinin:18/12/2016 tarihi olduğu; abone tespit kayıtlarında sanık adına kayıtlı ... nolu GSM hattı ile 15/11/2014 tarihinde tespit edilebilen ilk log tarihi olduğu, ID ye bağlı istatistikte yazışma mail durumunun aktif olduğu giriş sayısının 396 log, alınan mesaj sayısının 295 veri 422 log, gönderilen mesaj sayısını 400 veri 752 log, gönderilen mail sayısının 43 veri 218 log, alınan mail sayısının 43 veri 221 log, okunan mail sayısının 266 log, silinen mail sayısının 10 log, toplam mail sayısının 543 veri, toplam gönderilen mail sayısının 74 veri, toplam alınanmail sayısının 469 veri, katıldığı grup sayısının 4 veri, gelen arama sayısının 27 veri, giden arama sayısının 11 veri, alınan dosya sayısının 1 log, gönderilen dosya sayısının 1 veri 1 log, eklediği arkadaş sayısının 3 log, sildiği arkadaş sayısınnı 5 log olduğu; ... nolu ID yi ekleyen Bylock kullanıcılarından E.Y.'nin "...", ...'un"...", ... nolu ID nin "…" ... nolu ID nin "lock" ..., A.G'nin "…" E.K'nın "…" ... nolu ID nin "… bey k.kale", ... nolu ID nin "... Bey" ismini verdikleri; ... nolu ID ye bağlı kişi listesinde toplam 45 kişi bulunduğu bu kişiler arasında R.K., M.A., B.Ö., C.U., E.Y., M.T., K.K., L.K., H.B., A.O.A'nın idari yargı da görev yapan hakimlerden olduğu; ... nolu ID nin ... nolu ID ile olan yazışmasında 30/12/2015 tarihli mesajında ... nolu ID nin ... nolu ID ye "… abi" diye hitap ettiği, ... nolu ID nin ... nolu ID ye 09/09/2015 tarihinde göndermiş olduğu mesajlarda "...asıl olan hizmettir, baki olan tarikimizdir..." şeklinde olduğu , 24/12/2015 ve 25/12/2015 tarihlerinde ... nolu ID nin ... nolu ID ye "abi tamaemin değilim ama sanırım benim kaldığım ev izleniyor, bir haftadır geceleri bir araba benim odamın penceresinin önüne park ediyor sabah erken saatte tekrar gidiyor, sürekli değil ama birkaç defa gördüm. Sitenin içine değil yolun üstüne park ediyor, bir süre sonra bir tane daha polis aracı geldi sonra gittiler, birde benimle birlikte çalıştığım ... abla vardı ya onu çok sıkıştırıyorlarmış evi izleniyormuş çocuğu rahatsızdı şuanda hastane de ama muhtemelen hastaneden çıktıktan sonra evleri basılacakmış, o yüzden tüm programlarını sildi telefonunu hattını değiştirdi, artık onunla da haberleşemiyoruz ama birlikte çalıştığımız için onu biliyorlarsa beni de öğrenmiş olma ihtimalleri var" şeklinde mesaj gönderdiği, ... nolu ID nin de "evin temizliğini yaptın mı " diye mesaj gönderdiği, ... nolu ID nin "evet çok bir şey yok herkes şahsi odasında kitapları var onun dışında bir şey kalmadı ben ed ablaya da haber verdim bugün" şeklinde mesaj gönderdiği, ... nolu ID nin de "her şeyi tabletten izle" diye mesaj gönderdiği; ... nolu ID kullanıcısı L.Ö.'nün 19/08/2015 tarihinde ... sayılı ID ye gönderdiği mesajlarda "abi bu kozmik oda savcısı M.B. abi var, onun oğlu F.B. abi bu eleman şimdi Kırıkkaleyi kazandı hukuk, abi bu eleman aç veya dört gün orada kalacak, bu abinin özel durumundan dolayı bunlara bizim özel yurt tavsiye etmemiz lazım, bizim yurt olmaz abi, özel ehli dünya ama temiz ve kaliteli yurt ismi bizden bekliyorlar, bunu bir ed abiden istesek ama biraz aciliyeti var, tamam abim bekliyoruz, ev bizim ev mi, hijyen derken bizim tedbirli ev mi yoksa bildiğimiz temizlik manasında mı, abi şöyle çocuğun tek bir evde kalmasını istemiyoruz abi onu soralım yani hemen hemen kimse bilmiyor değil mi, çünkü şöyle abi bu abi açığa alınabilecekler listesinin en başlarında, birde alternatif olsun diye yurt var mı acaba temiz bizim dışımızda özel..." şeklinde mesajlar gönderdiği; ... nolu ID nin gönderdiği maillerin konularını "bir dönem gelecek, o dönem de en büyük hizmet hizmete ihanet etmemek olacak; yurdunu davası için terk etmek; sakın sohbeti ve dersi bırakma; hizmet ve kader; On Altı Aralık; Not (Amerika genelinde yapılan otel programlarının genel olarak iyi geçtiği anlatıldı h e.y y e. Ş.A.T. abi söz aldı programlardan birkaçına FBI dan üst düzey temsilciler konuşmacı olarak katıldı.) olduğu görülmüştür. Sanığın diğer örgüt mensubuna muhtemel soruşturmanın sonuçsuz kalmasını sağlamaya yönelik taktikler verdiği görülmüştür. Sanığın bylock konuşmalarında ismi geçen C Savcısı M.B. kozmik oda savcısı olarak bilinmektedir. B.A. ya suikast iddiasıyla ilgili devletin en mahrem odası olan Kozmik Odaya bu sözde soruşturma ile girilmesini sağlayan soruşturmanın savcısıdır. Hakkında yakalama kararı çıktıktan sonra yakalanabilmiştir. Örgüt için önemi büyük olan ve sanık tarafından da bu özel durumu belirtilen kişinin çocuğuna gizlilik içinde örgütle bağlantısı olmayan bir ev ya da yurt arama görevi sanığa verilmiştir. Bu da sanığın örgüt içindeki güven duyulan ve ağırlığı olan konumunu göstermektedir. ... nolu ID yi ekleyen bir kısım Bylock kullanıcılarının bu ID ye Lokman ismini verdikleri, bir kısmının Lokmanın kısaltması şeklinde "…" ismini verdiği ve yine sanığın kullanıcı adı olarak belirlediği ... isminin verildiği, sanığın oğlunun isminin ... olduğu ve sanığın Kahramanmaraş İli nüfusuna kayıtlı olduğu, kullanıcı adının sanığın oğlunun ismi ve Kahramanmaraş ilinin plaka kodunun rakamlarından oluşturulduğu, ID nin şifresinin … olarak belirlendiği, sanığın 1977 tarihinde doğduğu şifresinin adı ve doğum tarihinden oluştuğu, yine yazışma içeriklerinde … Abi diye hitap edildiği ve ekli kişi listesinde çok sayıda Danıştay da görevli hakimlerin yer aldıkları görülmüş olup bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde ... nolu ID nin sanık tarafından kullanıldığı anlaşılmıştır. Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 30/10/2017 tarihli yazısı ve ekindeki Bylock sorgusunda sanığın ... nolu GSM hattı ile ..., …, ... IMEI telefonlar ile 08/12/2014 tarihinden itibaren, … nolu GSM hattı ile … IMEI Telefon ile 23/08/2014 tarihinden itibaren Bylock kullanıcısı olduğunun belirtildiği görülmüştür. Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı'na teslim edilen Bylock kullanıcılarına ait listede sanığın isminin bulunduğu, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından dosyaya gönderilen 18/10/2017 tarihli tutanak içeriğine göre sanığın ... nolu telefon hattı üzerinden ..., ..., ... IMEI nolu telefon ile 12/08/2014 tarihinden itibaren Bylock sistemini kullandığı tespit edilmiştir. Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu'nun dosyaya göndermiş olduğu ... nolu telefona ilişkin iletişim tespit kayıtları incelendiğinde; söz konusu telefon hattının sanık adına kayıtlı olduğu, bu telefon hattının 01/01/2014 - 16/07/2016 tarihleri arasında yapılan sorgulamasında …, ..., …, ..., ... IMEI nolu telefon cihazı ile kullanıldığı anlaşılmıştır. Sanık aşamalarda alınan beyanında da söz konusu telefon hattını kendisinin kullandığını beyan etmiş, bu telefon hattının bir başkası tarafından kullanıldığına yönelik bir iddiasının bulunmadığı görülmüştür. Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu tarafından dosyaya gönderilen 06/04/2018 tarihli yazı içeriğine göre bylock kullanıldığı tespit edilen ... IMEI numaralı telefonun ..., ... IMEI numaralı telefonun ..., ... IMEI numaralı telefonun IPHONE 5S marka/model telefon olduğu bildirilmiştir. Ayrıca BTK'dan gelen iletişim tespit CD'sindeki ... telefon hattının internet trafik bilgilerinin incelenmesinde; sanığın kullandığı telefon hattı ile 12/08/2014 tarihi ile 19/01/2016 tarihleri arasında 24002 kez farklı zaman ve yerlerde Bylock sistemi hedef IP'lerden olan ..., ... ve ... IP numaralarına bağlantı yaptığı görülmüştür. Milli İstihbarat Teşkilatı tarafından Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı'na teslim edilen Bylock kullanıcılarına ait listede sanığın isminin bulunduğu, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından dosyaya gönderilen 18/10/2017 tarihli tutanak içeriğine göre sanığın ... nolu telefon hattı üzerinden ... IMEI nolu telefon ile 23/08/2014 tarihinden itibaren Bylock sistemini kullandığı tespit edilmiştir. Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu'nun dosyaya göndermiş olduğu ... nolu telefona ilişkin iletişim tespit kayıtları incelendiğinde; söz konusu telefon hattının sanık adına kayıtlı olduğu, bu telefon hattının 01/01/2014 - 16/07/2016 tarihleri arasında yapılan sorgulamasında ..., ..., … IMEI nolu telefon cihazı ile kullanıldığı anlaşılmıştır. Sanık aşamalarda alınan beyanında da söz konusu telefon hattını kendisinin kullandığını beyan etmiş, bu telefon hattının bir başkası tarafından kullanıldığına yönelik bir iddiasının bulunmadığı görülmüştür. Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu tarafından dosyaya gönderilen 06/04/2018 tarihli yazı içeriğine göre bylock kullanıldığı tespit edilen ... IMEI numaralı telefonun ... marka/model telefon olduğu bildirilmiştir. Ayrıca BTK'dan gelen iletişim tespit CD'sindeki ... telefon hattının internet trafik bilgilerinin incelenmesinde; sanığın kullandığı telefon hattı ile 23/08/2014 tarihi ile 15/03/2015 tarihleri arasında 32646 kez farklı zaman ve yerlerde Bylock sistemi hedef IP'lerden olan ..., ... ve ... IP numaralarına bağlantı yaptığı görülmüştür. Yapılan araştırmada sanığın ID numarasının ..., kullanıcı adının ..., şifresinin ..., son online tarihinin 18/02/2016, tespit edilebilen ilk log tarihinin 15/11/2014, sanığın bylock programı üzerinde 25 kişi tarafından eklendiği ve kendisinin de 22 kişiyi eklediği, 4 grupta bulunduğu, ID ye bağlı kişi listesinde 45 kişinin bulunduğu, bu kişilerin bazılarının isimlerinin yanında tetkik hakimi, hakim idare mahkemesi üyesi, cumhuriyet savcısı yazdığı tespit edilmiştir. Yukarıda açıklanan teknik verilerle sanığın örgüt üyeleri arasında gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanılan bylock sistemini telefonuna kurduğu ve sisteme giriş yaptığı, sanığın örgüt içerisinde bilinen ve belli kriter taşıyanlara verildiği anlaşılan abilik görevi verildiği bu nedenle sanığın öteden beri enaz 2006 yılından bu yana örgütle ilişkisinin bulunduğu ve örgütün hiyerarşisine toplantılarına katılmak suretiyle girdiği bilahare örgütün emir ve talimatı ile örgüt üyesi hakim ve savcıların çocukların eğitiminden sorumlu olduğu, bu sebeple örgüt adına bir çok faaliyet ve organizasyon düzenlediği, himmet topladığı, bu hususların bylock yazışmaları ve tanık beyanları ile doğrulandığı, sanığın örgütle bu şekilde organik bağını sürdürdüğü..." tespitlerine yer verilmiştir.
Davacı tarafından, söz konusu "ByLock CBS Sorgu Sonucu Raporu" ile "ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanaklarına karşı; ByLock kullanıcısı olduğunun teknik ve bilimsel olarak kanıtlanmadığı, ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanaklarını hazırlayan kişinin görev ve kimlik belgesinin açıklanmadığı, anılan delilin güvenirliğinin ve delil vasfının bulunmadığı ileri sürülerek bilirkişi incelemesi yapılması talep edilmiştir. ByLock uygulaması ile ilgili yukarıda aktarılan hususların ve dava dosyasına sunulan "ByLock CBS Sorgu Sonucu Raporu" ile "ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanaklarının birlikte değerlendirilmesi sonucunda davacının bu beyanına itibar edilmemiş ve bilirkişi incelemesi yapılması talebi yerinde görülmemiştir.
Netice itibarıyla davacı hakkında düzenlenen bahse konu tutanakların incelenmesinden; davacının "..." ve "..." ID numararalarıyla ve kullanıcı adı ve şifre almak suretiyle bu ağa dâhil olduğu anlaşılmaktadır.
Bununla birlikte, davacıya ait olduğu tespit edilen ... ID numaralı ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağında yer alan yazışma içerikleri şu şekildedir;
... ID numaralı ByLock kullanıcısı davacı ile ... ID numaralı ByLock kullanıcısı arasındaki bazı yazışmalar;
"Kimden Kime Yazışma Gönderme
... ... lojmana gitmen uygun degil 2015­09­09
... ... bolgeden hic bir sey ayti olamayacak 2015­09­09
... ... kırıkkaleye veya baska bir İle:) 2015­09­09
... ... buyuk ihtimalle 2015­09­09
... ... belki once giderim 2015­09­09
... ... olaylardan haberim olsun 2015­09­09
... ... ablaya bilgi ver 2015­09­09
... ... fakat daha kesin bir durun yok de 2015­09­09
... ... cocugun izlenmesiyke ikgiki 2015­09­09
... ... kurallari ablayla istisate ederk koyacagiz 2015­09­09
... ... annenin dedikleri gecersiz 2015­09­09
... ... isleyen bir sitem var 2015­09­09
... ... her seyi ablamiz bilemez 2015­09­09
... ... … abla degil esi olan abimiz muhatabimiz 2015­09­09
... ... teklif eden onlar 2015­09­09
... ... doluisiyla bizim kurallatimiz gecerli 2015­09­09
... ... ablaya anlatma bunları:) 2015­09­09
... ... asil olan hizmettir 2015­09­09
... ... baki olan tarikimizdir 2015­09­09
... ... digerleri tali seyler 2015­09­09
... ... simdiye kadar hizm. sabit olan gormedim 2015­09­09
... ... yokta 2015­09­09
... ... oyle bir harakete sahib bir yok ki 2015­09­09
... ... insanin basi donuyor 2015­09­09
... ... ne baskini 2015­09­09
... ... dersame mi 2015­09­09
... ... sen uzak dur onlardan:) 2015­09­09
... ... resmi yer olamsin da 2015­09­09
... ... ablayla goris 2015­09­09
... ... tedbir ve keyfiyet 2015­09­09
... ... ben bugun geldim kirikkaleye 2015­11­02
... ... bu hafta goturup gostericem 2015­11­24
... ... evlendirmeyi dusunsek nasil karsilar diye 2015­11­24
... ... bende once abiye soralim dedim yonlendirmesini ve bu islerini abiler kendileri dusunmek isteyebilirler dedim 2015­11­24
... ... abi ... bey bana bir by lock adresi verdi sanirim kendi by lock hesabiymis sizinkini de istedi beni de ekledi 2015­12­09
... ... benim sinaclarim bitince kamp yapalim diye dusunmustuk 2015­12­15
... ... abla ilgilenemeyebilir abi baya yogun cunku ekstra ogrenciye bakamayabilir
... ... …in annesi ve babasida bizim evde yapsinlar programlarini demisler 2015­12­15
... ... abi diger ogrencilerde ayni sekilde sinav donemi yaklastigi icin tum gruplarinki bitti 2015­12­15
... ... bugun veliyle gorustiuk 2015­12­15
... ... yatili kalmasinlar 2015­12­15
... ... coook dikkat 2015­12­15
... ... orda ciddi problemler var 2015­12­15
... ... … ablayla gorustum 27 aralikta ve 3 ocakta o yapicak bir aksilik cikmazsa cocuklarin programini 2015­12­15
... ... cocuklar bir ay ne yapacajlar 2015­12­15
... ... cozum bulalalim:)) 2015­12­15
... ... o hafta izne cikariz dedi 2015­12­16
... ... ev onlara kalir 2015­12­16
... ... bu guzel bir fikir 2015­12­16
... ... degerlendirelim 2015­12­16
... ... tamam abi orda yapariz o zaman kampi 2015­12­16
... ... abi tama emin degilim ama sanirim benim kaldigim ev izleniyor 2015­12­24
... ... bir haftadir geceleri bir araba benim odamin penceresinin onune park ediyor sabah erken saatte tekrar gidiyor surekli degil ama bir kac defa gordum sitenin icine degil yolin ustune park ediyor 2015­12­24
... ... bir sure sonra bi tane daha polis araci geldi sonra gittiler 2015­12­24
... ... bir de benim birlikte calistigim ... abla vardi ya onu da cok sıkıstiriyorlarmis evi izleniyormus cocugu rahatsizdi su anda hastanede ama muhtemelen hastaneden ciktiktan sonra evleri basilacakmis 2015­12­24
... ... o yuzden tum programlarini sildi telefonunu hattini degistirdi 2015­12­24
... ... artik onunla da haberlesemiyoruz 2015­12­24
... ... ama birlikte calistigimiz icin onu biliyorlarsa beni de ogrenmis olma ihtimalleri var 2015­12­24
... ... evin temizligini yaptin mi 2015­12­25
... ... evet cok bir sey yok 2015­12­25
... ... herkesin sahsi odasinda kitaplari var 2015­12­25
... ... onun disinda bir sey kalmadi 2015­12­25
... ... ben … ablaya da haber verdim bugun 2015­12­25
... ... her sey tabletten 2015­12­25
... ... izle 2015­12­25
... ... tablette bos 2015­12­25
... ... ona da bir sey yuklemedim 2015­12­25
... ... kitablari unut 2015­12­25
... ... abla tablete yuklesin 2015­12­25
... ... evde birsey kalmasin 2015­12­25
... ... evdeki diger cocuklar durumu bilmiyorlar 2015­12­25
... ... hizmeti de tam tanimiyorlar 2015­12­25
... ... korkmasinlar diye bir sey soylemeidler onlara 2015­12­25
... ... onlarin kitaplarini cikaramayiz 2015­12­25
... ... benim de sahsi olark iki kitabim kaldi bi risale bir tov 2015­12­25
... ... fakat her yeri temizlemek gerek 2015­12­25
... ... cakdirmadan 2015­12­25
... ... oyle olmasi daha uygun 2015­12­25
... ... ama tableti kullan 2015­12­25
... ... şifre koymayi 2015­12­25
... ... unutma 2015­12­25
... ... internet gerektigi icin kullanamiyorum 2015­12­25
... ... ikinci doneme aktif olarak kullanmaya baslicam insallah 2015­12­25
... ... cocuklarla ilgili bir gelisme var mi 2015­12­25
... ... bu hafta ve birdahaki hafta ... abla ilgilenecekti normalde 2015­12­25
... ... ama boyle bir sey olunca iptal etmek zorunda kaldik 2015­12­25
... ... veliye cakdirmadan durumu bildirbilirsen 2015­12­25
... ... dun gittim zaten yanlarina kamp icin de konusmak icin 2015­12­25
... ... kampi lojmanda yapicaz tamam dedim 2015­12­25
... ... ama evi bosaltma gibi bir durumlari olmuyacak 2015­12­25
... ... ben gunubirlik gidip gelicem 2015­12­25
... ... kac gun yapabilrisek 2015­12­25
... ... velimize kampa kadar ilgilenmenin zor olcagini bildireli 2015­12­25
... ... kampi bu hafa yapmamiz lazim 2016­01­14
... ... velinin evi bu hafta musait olamayabilir diye hatirliyorum 2016­01­14
... ... disarda yapilmasini da kabul etmiyorlar 2016­01­14
... ... abi ben kampi ayarladim 2016-01-18
... ... yarin baslicaz inşallah 2016-01-18
... ... Nerde olacak 2016-01-18
... ... lojmanda olucak abi 2016-01-18
... ... Ne yaptınız 2016-01-18
... ... siz olur demiştiniz ya 2016-01-18
... ... zaten veli de o şekilde istiyordu 2016-01-18
... ... Kaç gün kamp olacak 2016-01-18
... ... cumaya kadar 2016-01-18
... ... abi ben kamptan sonra gidebilir migim 2016-01-18
... ... Ablalar uygun görürse 2016-01-18
... ... Problem yok 2016-01-18
... ... zaten başka bi isim kalmamis olucak muhtemelen 2016-01-18
... ... haftasonu geldim abi kirikkaleye 2016-02-16
... ... o yüzden cocuklarin yanina gidemedim daha 2016-02-16
... ... sinavlarim bittikten sonra gidicem inşallah 2016-02-16
... ... tekrar ayarlama yapmak için 2016-02-16
... ... sa. 2015­06­06
... ... simdi denefim oldu:)) 2015­08­19
... ... tamam ben ablaya soyledim o da tekrar eklicek 2015­08­19
... ... ablada tekrar eklemis 2015­08­19
... ... oldu tesekkueler 2015­08­19
... ... tama 2015­08­19
... ... m 2015­08­19
... ... ablalar senin hakkinda guzel bir karar almis 2015­08­19
... ... anlatti mi sana 2015­08­19
... ... ablamuz biraz bahsetti 2015­08­19
... ... iraya geldigimizde konusuruz 2015­08­19
... ... abi ben birseyler yapmak istemiyorum cunku verimli olamicam 2015­08­19
... ... ablanin ne ayarladigini bilmiyorum sadece birseyler dusunduk dedi 2015­08­19
... ... bakalim 2015­08­19
... ... sadece bir dusunce 2015­08­19
... ... abladan bir aciklama aliilriz 2015­08­19
... ... tamam 2015­08­19
... ... tekrar ne zaman geleceksin 2015­09­03
... ... ok 2015­09­03
... ... simdi 2015­09­03
... ... kural 2015­09­09
... ... ablamiza bunu hissttirelim 2015­09­09
... ... abi ne diyorsa 2015­09­09
... ... demen gerekli 2015­09­09
... ... lojmana gitmen uygun degil 2015­09­09
... ... pazartesi neden 2015­09­09
... ... ne isleri varmis 2015­09­09
... ... simdilik boyle olsun 2015­09­09
... ... orya geldigimde gorusuruz 2015­09­09
... ... meseleleri 2015­09­09
... ... ok 2015­09­09
... ... ablamiz kurallarin degisecegini bilsin:) 2015­09­09
... ... bolgeden hic bir sey ayti olamayacak 2015­09­09
... ... ayrı 2015­09­09
... ... evet 2015­09­09
... ... ne zaman 2015­09­09
... ... okullar basladiginda 2015­09­09
... ... orda olsan 2015­09­09
... ... ne:( 2015­09­09
... ... :())))))) 2015­09­09
... ... ok 2015­09­09
... ... ama mutlaka gel 2015­09­09
... ... belki once giderim 2015­09­09
... ... buyuk ihtimalle 2015­09­09
... ... kırıkkaleye veya baska bir İle:) 2015­09­09
... ... yo 2015­09­09
... ... neyse 2015­09­09
... ... olaylardan haberim olsun 2015­09­09
... ... ablaya bilgi ver 2015­09­09
... ... fakat daha kesin bir durun yok de 2015­09­09
... ... cocugun izlenmesiyke ikgiki 2015­09­09
... ... igili 2015­09­09
... ... kurallari ablayla istisate ederk koyacagiz 2015­09­09
... ... de 2015­09­09
... ... istisare 2015­09­09
... ... annenin dedikleri gecersiz 2015­09­09
... ... ben de onu diyorum 2015­09­09
... ... isleyen bir sitem var 2015­09­09
... ... her seyi ablamiz bilemez 2015­09­09
... ... aytica abla degil esi olan abimiz muhatabimiz 2015­09­09
... ... ablaya anlatma bunları:) 2015­09­09
... ... teklif eden onlar 2015­09­09
... ... doluisiyla bizim kurallatimiz gecerli 2015­09­09
... ... :() 2015­09­09
... ... ben hallederim 2015­09­09
... ... sen rahat ol 2015­09­09
... ... canini sıkma:) 2015­09­09
... ... ari. 2015­09­09
... ... aro. 2015­09­09
... ... sen sadece pazatesi basla bitir 2015­09­09
... ... :) 2015­09­09
... ... bir muddet gorusecegiz 2015­09­09
... ... muddet belli degil:) 2015­09­09
... ... :)))) 2015­09­09
... ... ben daha burdayim ya:) 2015­09­09
... ... asil olan hizmettir 2015­09­09
... ... baki olan tarikimizdir 2015­09­09
... ... digerleri tali seyler 2015­09­09
... ... :) 2015­09­09
... ... simdiye kadar hizm. sabit olan gormedim 2015­09­09
... ... yokta 2015­09­09
... ... oyle bir harakete sahib bir yok ki 2015­09­09
...
... ... resmi yer olamsin da 2015­09­09
... ... insallah 2015­09­09
... ... önemli degil 2015­09­09
... ... ablayla goris 2015­09­09
... ... gorus 2015­09­09
... ... o tarihlerde isinbyoksavbence dedeni karsila 2015­09­09
... ... simdi sen okulda epey eskisin:) 2015­09­09
... ... tedbir ve keyfiyet 2015­09­09
... ... nasilsiniz abi 2015­11­02
... ... ben bugun geldim kirikkaleye 2015­11­02
... ... bu hafta goturup gostericem 2015­11­24
... ... evlendirmeyi dusunsek nasil karsilar diye 2015­11­24
... ... bende once abiye soralim dedim yonlendirmesini ve bu islerini abiler kendileri
dusunmek isteyebilirler dedim 2015­11­24
... ... ancak, annesi ve kendisiyle özel konusmalarinizda bahsedilebilir.. 2015­11­24
... ... ben de olur tanistirim dedim ama dusundugunuz seyleride abiye soylememiz gerekir
Dedim 2015­11­27
... ... yuzyuze gorusmek isterseniz ablaya ulasmaya calisiyim 2015­12­01
... ... abi ... bey bana bir by lock adresi verdi sanirim kendi by lock hesabiymis sizinkini
de istedi beni de ekledi 2015­12­09
...
... ... benim sinaclarim bitince kamp yapalim diye dusunmustuk 2015­12­15
... ... ama iste ev problemi yasiyoruz 2015­12­15
... ... 15 ocakta sinavlarim bitiyor 2015­12­15
... ... abla ilgilenemeyebilir abi baya yogun cunku ekstra ogrenciye bakamayabilir 2015­12­15
... ... yarenin annesi ve babasida bizim evde yapsinlar programlarini demisler 2015­12­15
... ... abi diger ogrencilerde ayni sekilde sinav donemi yaklastigi icin tum gruplarinki bitti 2015­12­15
... ... nasil bir sey ayarlayabiliriz bilmiyorum 2015­12­15
... ... sa. 2015­12­15
... ... bugun veliyle gorustiuk 2015­12­15
... ... gecenki olaylarin bir sebebi var 2015­12­15
... ... mi 2015­12­15
... ... oyle olmasi gerekiyor 2015­12­15
... ... fakat 2015­12­15
... ... yatili kalmasinlar 2015­12­15
... ... coook dikkat 2015­12­15
... ... orda ciddi problemler var 2015­12­15
... ... gelelim konumuza 2015­12­15
... ... cocuklar bir ay ne yapacajlar 2015­12­15
... ... cozum bulalalim:)) 2015­12­15
... ... ... ablayla gorustum 27 aralikta ve 3 ocakta o yapicak bir aksilik cikmazsa
cocuklarin programini 2015­12­15
... ... o hafta izne cikariz dedi 2015­12­16
... ... ev onlara kalir 2015­12­16
... ... bu guzel bir fikir 2015­12­16
... ... degerlendirelim 2015­12­16
... ... tamam abi orda yapariz o zaman kampi 2015­12­16
... ... abi tama emin degilim ama sanirim benim kaldigim ev izleniyor 2015­12­24
... ... bir haftadir geceleri bir araba benim odamin penceresinin onune park ediyor sabah erken saatte tekrar gidiyor surekli degil ama bir kac defa gordum sitenin icine degil yolin ustune park ediyor 2015­12­24
... ... bir sure sonra bi tane daha polis araci geldi sonra gittiler 2015­12­24
... ... bir de benim birlikte calistigim ... abla vardi ya onu da cok sıkıstiriyorlarmis evi izleniyormus cocugu rahatsizdi su anda hastanede ama muhtemelen hastaneden ciktiktan sonra evleri basilacakmis 2015­12­24
... ... o yuzden tum programlarini sildi telefonunu hattini degistirdi 2015­12­24
... ... artik onunla da haberlesemiyoruz 2015­12­24
... ... ama birlikte calistigimiz icin onu biliyorlarsa beni de ogrenmis olma ihtimalleri var 2015­12­24
... ... sorsunlar 2015­12­25
... ... evin temizligini yaptin mi 2015­12­25
... ... evet cok bir sey yok 2015­12­25
... ... herkesin sahsi odasinda kitaplari var 2015­12­25
... ... onun disinda bir sey kalmadi 2015­12­25
... ... ben ed ablaya da haber verdim bugun 2015­12­25
... ... cok iyi 2015­12­25
... ... guzel 2015­12­25
... ... her sey tabletten 2015­12­25
... ... izle 2015­12­25
... ... tablette bos 2015­12­25
... ... ona da bir sey yuklemedim 2015­12­25
... ... kitablari unut 2015­12­25
... ... abla tablete yuklesin 2015­12­25
... ... evde birsey kalmasin 2015­12­25
... ... evdeki diger cocuklar durumu bilmiyorlar 2015­12­25
... ... hizmeti de tam tanimiyorlar 2015­12­25
... ... korkmasinlar diye bir sey soylemeidler onlara 2015­12­25
... ... dogru 2015­12­25 00:22:27 2015­12­25 06:22:31
... ... onlarin kitaplarini cikaramayiz 2015­12­25
... ... benim de sahsi olark iki kitabim kaldi bi risale bir tov 2015­12­25
... ... fakat her yeri temizlemek gerek 2015­12­25
... ... cakdirmadan 2015­12­25
... ... guzel 2015­12­25
... ... oyle olmasi daha uygun 2015­12­25
... ... ama tableti kullan 2015­12­25
... ... şifre koymayi 2015­12­25
... ... unutma 2015­12­25
... ... internet gerektigi icin kullanamiyorum 2015­12­25
... ... ikinci doneme aktif olarak kullanmaya baslicam insallah 2015­12­25 0
... ... bu arada derslere basladin mi 2015­12­25
... ... evet basladim 2015­12­25
... ... cocuklarla ilgili bir gelisme var mi 2015­12­25
... ... bu hafta ve birdahaki hafta ... abla ilgilenecekti normalde 2015­12­25
... ... ama boyle bir sey olunca iptal etmek zorunda kaldik 2015­12­25
... ... hayirlisi 2015­12­25
... ... veliye cakdirmadan durumu bildirbilirsen 2015­12­25
... ... iyi olur 2015­12­25
... ... hangi durumu 2015­12­25
... ... dun gittim zaten yanlarina kamp icin de konusmak icin 2015­12­25
... ... kampi lojmanda yapicaz tamam dedim 2015­12­25
... ... ama evi bosaltma gibi bir durumlari olmuyacak 2015­12­25
... ... ben gunubirlik gidip gelicem 2015­12­25
... ... kac gun yapabilrisek 2015­12­25
... ... tamam 2015­12­25
... ... velimize kampa kadar ilgilenmenin zor olcagini bildireli 2015­12­25
... ... onu haber verdim 2015­12­25
... ... dun gittigimde soyledim 2015­12­25
...
... ... sinavlar bittikten sonra ogrencilerin yanina gidip konusucam 2016­01­14
... ... kampi bu hafa yapmamiz lazim 2016­01­14
... ... ama musait olucaklar mi bilmiyorum 2016­01­14
... ... velinin evi bu hafta musait olamayabilir diye hatirliyorum 2016­01­14
... ... disarda yapilmasini da kabul etmiyorlar 2016­01­14
... ... ben sinavlarim bittikten sonra gidip konusiyim size haber veririm insallah 2016­01­14
... ... s.a. 2016­01­18
... ... abi ben kampi ayarladim 2016­01­18
... ... yarin baslicaz insallah 2016­01­18
... ... As. 2016­01­18
... ... Ne yaptınız 2016­01­18
... ... Nerde olacak 2016­01­18
... ... lojmanda olucak abi 2016­01­18
... ... siz olur demistiniz ya 2016­01­18
... ... zaten veli de o sekilde istiyordu 2016­01­18
... ... Çok ıyi 2016­01­18
...
... ... Sınavlarda idari yargıya giresin 2016­01­18
... ... 2016­01­18
... ... adli yargi tercih ederim 2016­01­18
... ... ama ikisinede girebilecegimi sanmiyorum 2016­01­18
... ... mulakat var :) 2016­01­18
... ... Hiç tavsiye etmem 2016­01­18
... ... İdari yargı bayan mesleği 2016­01­18
... ... evet muhtemelen daha rahat olur 2016­01­18
... ... ama zaten mulakat var 2016­01­18
... ... ikisininde olabilecegini sanmiyorum 2016­01­18
... ... Allah var.. Unutma 2016­01­18
... ... hayirlisi olsun tabiki biz elimizden geleni yapariz 2016­01­18
...
... ... abi ben kamptan sonra gidebilir migim 2016­01­18
... ... Kaç gün kamp olacak 2016­01­18
... ... cumaya kadar 2016­01­18
... ... Ablalar uygun görürse 2016­01­18
... ... Problem yok 2016­01­18
... ... tamam abi 2016­01­18
... ... zaten baska bi isim kalmamis olucak muhtemelen 2016­01­18
..."
... ID numaralı ByLock kullanıcısı davacı ile ... ID numaralı ByLock kullanıcısı arasındaki bazı yazışmalar;
"Kimden Kime Yazışma Gönderme
... ... çok şükür abi 2015­12­17
... ... ... abi mi söylemişti abi 2015­12­17
... ... abi acil olan meseleleri sanaldan çözmeye çalışalım. ankara içi görüşmeye siz de katılın abi. 2015­12­17
... ... ... abi ile belli bir periyodunuz görüşme şekliniz varsa onu da devam ettirebiliriz 2015­12­17
...
... ... abi ben yarın bi tablet alayım inş 2015­12­25
... ... programları yükler size ulaştırırım 2015­12­25
...
... ... çok şükür abi. abi sizde kaç çocuğumuz var şu an 2016­01­08
... ... 6 2016­01­08
... ... 4 universte 2016­01­08
... ... 2 orta lise 2016­01­08
... ... abi tablet hazır verebilirim 2016­01­08
... ... cok iyi olur 2016­01­09
...
... ... Kırıkkaledeki arkadaslalr 2016­01­16
... ... Kampa girdiler 2016­01­16
... ... Fakat 2016­01­16
... ... Velilwrden birisi çıkın gelin demiş 2016­01­16
... ... Tatilde orda göZükmek iyi olöa demis 2016­01­16
... ... Ordakilerde 2016­01­16
... ... Telaşa girmişler 2016­01­16
... ... Velinin birisi yakın takipte olan birisi ama 2016­01­16
... ... Ne yapalım 2016­01­16
... ... 10 gün kamp olacaktı 2016­01­16
... ... abi velisi ciddi sıkıntı olan varsa o velimizin çocuk 2şer günden gelsin. 2 haftasonu 2 önümüzdeki hafta 2 de tatil sonu.. sıkıntı olmayanlar devam edebilir. veli ile karşı
karşıya gelmeyelim 2016­01­16
... ... Nasıl 2016­01­16
... ... Anlamadım 2016­01­16
... ... Hafta sıonumu gelsin 2016­01­16
... ... abimiz çocuğun uzun süre gitmesini istemiyorsa parçalı alalım programa. Uygun ortam var mı bu şekilde yapmaya. 2016­01­16
...
... ... abi sizden ricam bana bu akşam 2 şey gönderebilir misiniz mail olarak. 1) bütün çocuklarımızın bilgilerini. şablon şu şekilde veli ad soyad görev öğrenci ad soyad sınıf açıklama(gelip gitme durumu, manevi durum vs vs) 2) bu olayın detaylı açıklaması. 3. şahısların anlayacağı şekilde. 2016­01­19
... ... 2 maddeyi de mail olarak gönderebilir misiniz 2016­01­19
..."
... ID numaralı ByLock kullanıcısı davacı ile ... ID numaralı ByLock kullanıcısı arasındaki bazı yazışmalar;
"Kimden Kime Yazışma Gönderme
... ... abi sa arkadaşlar görüşebildiniz mi bugün 2015­12­15
... ... bugun geldim 2015­12­15
... ... malsef ekdiler:( 2015­12­15
... ... kgnla gorustum 2015­12­15
... ... biri ankaraya gelmis 2015­12­15
... ... oburlerinden haber alamadik 2015­12­15
... ... yarin baglamti kurarsaniz sevinirim 2015­12­15
...
... ... bu hafta malumunuz yil sonu 2015­12­29
... ... islerimiz yogun 2015­12­29
... ... couklarla gorusebildiniz mi 2015­12­29
... ... yarın görüşcez muhtemelen 2015­12­29
... ... abi sa 2016­01­12
... ... bu cuma kampa başlayacaz arkadaşlarla görüşebilir misiniz arkadaşlarla
Kaytarmasalar 2016­01­12
... ... yemeklerini felan her şeyi ayarladım 2016­01­12
... ... birde abi arkadaşlar kiraya destek çıkacaklardı pek yanaşmıyorlar ona onuda bi
görüşebilir misiniz 2016­01­12
...
... ... Çocuklara ulaşamıyorum 2016­01­13
... ... Aparta geldim kimse yok 2016­01­13
... ... abi şuan toplantım var 2016­01­13
... ... 2 saate biter yaklaşık 2016­01­13
... ... Tamam 2016­01­13
... ... Kolay gelsin 2016­01­13
... ... Allah yardımcınız olsun 2016­01­13
... ... sınavları bardı bugün 2016­01­13
... ... ne zaman döneceksiniz siz 2016­01­13
... ... 5 kadar burdayım 2016­01­13
... ... 6 olabilir 2016­01­13
... ... tamm abi haberleşelim inş 2016­01­13
... ... abi arkadaşların son günü bugün sınavda 2016­01­13
... ... çıkınca direk ankaraya gidebilirler 2016­01­13
...
... ... kampa başladı arkadaşlar 2016­01­16
... ... yalnız ...ın babası p.tesi salı gibi çıkın gelin demiş 2016­01­16
... ... mevzulardan dolayı sizin kkale merkezde gözükmeniz doğru olmaz felan demiş 2016­01­16
... ... böyle bi durum var mı teyit edebilirmiyiz 2016­01­16
... ... Aa. 2016­01­18
... ... Kusura bakmayın 2016­01­18
... ... Sorunuza cevap yeni geldi 2016­01­18
... ... Söz konusu arkadas hafta sonra gelmek kaydıyla gitsin, fakad diperleri kalsın dediler 2016­01­18
... ... abi size ulaşamayınca arkadaşlar çok ısrar etti göndermek zorunda kaldım 2016­01­18
... ... kaan sonra abi siz göndermesenizde kaçacaklardı dedi 2016­01­18
... ... nasıl yapalım 2016­01­18
... ... abi deneyim de çocuklar kalmamak için yaptığı belli idi 2016­01­18
...
... ... 2. dönemde biz az gelelim tablette felan okuyalım diyorlar sanki bu dönem çok
gelmişler gibi abi 2016­01­22 "
... ID numaralı ByLock kullanıcısı davacı ile ... ID numaralı ByLock kullanıcısı arasındaki bazı yazışmalar;
"Kimden Kime Yazışma Gönderme
... ... abi bu kozmik oda savcısı m.b. abi var 2015­08­19
... ... onun oğlu f.b. abi bu eleman şimdi kırıkkaleyi kazandı 2015­08­19
... ... hukuk 2015­08­19
... ... abi bu eleman 3 veya 4 gün orda kalacak 2015­08­19
... ... bu abinin özel durumundan dolayı bunlara bizim özel yurt tavsiye etmemiz lazım 2015­08­19
... ... bizim yurtt olmaz abi 2015­08­19
... ... özel ehli dünya ama temiz ve kaliteli yurt ismi bizden bekliyorlar 2015­08­19
... ... bunu bir ed abiden istesek ama biraz aciliyeti var. 2015­08­19
... ... tamam abim bekliyoruz. 2015­08­19
... ... ev bizim ev mi hijyen derken bizim tedbirli ev mi yoksa bildiğimiz temizlik manasında Mı 2015­08­19
... ... abi şöyle çoçuğun tek de bir evde kalmasını istemiyoruz 2015­08­19
... ... abi onu soralım yani hemen hemen kimse bilmiyor değil mi 2015­08­19
... ... çünkü şöyle abi bu abiaçığa alınabilecekler listesinin en başlarında 2015­08­19
... ... bir de alternatif olsun diye yurt var mı acaba temiz bizim dışımızda özel 2015­08­19
... ... apartlar nasıl abi çok bozuk mu yani kızlı erkekli 2015­08­19
... ... şuan mı abi 2015­08­19
... ... şuan ankarada abi 2015­08­19
... ... tamam abi o zaman ben babasına sizin normal tel vereyim sizi dışardan arasın.veya arar.abi telde sadece benim selamımı söyler siz orda bulışursunuz.kırıkkalede 2015­08­19
... ... siz bana numaraznızı yazar mısınız 2015­08­19
... ... siz bu alternatiflerin hepsini gösterin abim kararı kendileri versin. 2015­08­19
...
... ... f.nin velisiyle 2015­08­30
... ... abi bu bilgiliyi bir arasaniz 2015­09­05
... ... ondan toker isimli bir arkadaso var onun numarasi lazim 2015­09­05
... ... atkadas. abilerimizin bundan haberi varmis 2015­09­10
... ... halledeceklerini soylemisler:) 2015­09­10
... ... abi ö.k. meselesini soracağız onu biraz askıya alalım 2015­09­15
... ... yani çocuklara gerçekten kötü örnek olabilir 2015­09­15
... ... şimdilik bakacağız siz bir eve yerleşin bunlar basit meseleler değil işi değişik boyutları ile görüşmemiz lazım diyelim 2015­09­15
... ... abi acil biw kirikkalede bayan yurt irtibati lazim ama baya acilmis abi ya 2015­10­06
...
... ... kirikkalede D.T. adinda veli va 2015­11­12
... ... onu kizi varmis lise 2 de 2015­11­12
... ... ne yapalim onu 2015­11­12
... ... d.t.yi t. abiye soralim okey derse alalalim abi.yarin okullara gidecegiz hafta ici olursa gelecek haftaya daha iyi olur abim 2015­11­12
... ... abimiz ismail33 bylok 2015­11­12
...
... ... sizden bir ricam olacakti cabir beyi siz cepten arayabiliyor musunuz 2016­01­17
... ... abi mesajimi gorunce bana hemen donseniz 2016­01­17
... ... cabir beyin yanina bir gitmeniz lazim eger tel irtibatiniz varsa.ondaki tabletlerden birini bana getirmeli ona ben 2 tablet biraktim biri bana acil lazim.ama bunu yuz yuze soylemek gerek abi. 2016­01­17
... ... neyse abi ben ulasmaya calisayim 2016­01­17
... ... abi yok evi tasimis yeni evini bende bilmiyorum 2016­01­17
... ... abi ben size numarsini versem arasaniz olur mu 2016­01­17
... ... hal hatir sorup sana bir gelecektim yeni evini hayirlamak icin dersiniz. evini ogrenip
gitseniz abi bir problem olmaz Allah in izni ile 2016­01­17
... ... ordayken sisitemi acin abi benimle baglantiya gecersiniz. 2016­01­17
... ... kusura bakmayin aciliyeti olmasa sizi boyle rahatsiz etmezdim 2016­01­17
... ... abim byloktan irtibatli olalim da su isimizi halledelim ins 2016­01­17
... ... oyle mi 2016­01­17
... ... ne zaman eve gececekmis 2016­01­17
... ... bir ugrayayim deseydiniz.tamam abi siz aksam bir daha arayip ugrasaniz olur mu.yok o kadar acil degilde tableti bugun alsak olur 2016­01­17
... ... tamam beni de haberdar ederseniz abi 2016­01­17
... ... qbi bugun cabire ulasamazsqniz yarin is yerinde muhakkak soyleyin de pazartesi aksam saat 19 da bize o tabletlwrden birini bi zahm3t getirsin 2016­01­17"
Yukarıda yer verilen mesajlarda; davacının, örgüt mensuplarının çocuklarından sorumlu olduğu, ayrıca örgüt tarafından "kamp" olarak adlandırılan etkinlikleri organize ettiği değerlendirilmiştir.
Sonuç itibarıyla, yukarıda ayrıntılarıyla yer verilen ve davacının örgütsel faaliyetlerde bulunduğunu ve örgüt içerisinde aktif görev aldığını gösteren ByLock yazışma içerikleri, davacının FETÖ ile iltisak ve irtibatını ortaya koyan bir unsur olarak değerlendirilmiştir.
b) Davacı Hakkındaki Tanık Beyanları
Davacı hakkındaki tanık beyanları şu şekildedir:
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan C.U.ye ait, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 23/11/2016 tarihli sorgulama tutanağı; "....Hakim adaylığı dönemimde kendilerini cemaat ile irtibatlı olduğunu düşündüğüm ve staj sonunda mesleğe giren idare hakim olarak görev yapan kişileri tespit ettim. Bu kişiler; A.P., A.A., ..., ..., ... Y.C.M. dir. Bu şahıslar bildiğim gibi adaylık döneminde tanıdığım cemaat mensubu olduğunu bildiğim kişilerdir."
Davacının yargılandığı .... Ağır Ceza Mahkemesinin E:2017/16 sayılı dosyasında tanık sıfatıyla ifadesine başvurulan gizli tanık ...'nin, davacı ile ilgili olarak; "Sanık ...'ı tanıyorum, hatırladığım kadarıyla sanık [davacı] 2006-2007 ila 2012 yılları arasında ...ri'de görev yaptı, kendisi 2006-2009 yılları arasında bu yapının düzenlediği sohbetlere düzenli şekilde katılırdı, 2009'dan itibaren bu yapı içinde sohbet abisi vazifesini üstlendi, bu dönemde kendi sohbet grubuyla yaptığı sohbetlerin dışında kendisi gibi sohbet abisi olan 3-5 kişi ile birlikte ayda bir A.Ç.'nin sohbetlerine katılıyordu, A.Ç. Sanık [davacı] gibi o dönem sohbet abisi olan kişilerin üstünde yer alıyordu, sanık [davacı] ve benzer konumda yer alan diğer sohbet abileri A.Ç.'ye bağlıydı, sanık [davacı] diğer sohbet abileri gibi kendi grubundaki hakimlerden evliler için maaşın yüzde 10'u, bekarlar için bundan daha yüksek bir miktarı her ay düzenli şekilde himmet adı altında toplayıp kendi ödemesi gereken himmeti de bunun üstüne ekleyerek A.Ç.'ye verirdi, yine hatırladığım kadarıyla sanık [davacı] 2009-2010 yılları arasında abilik görevi dışında yapıya mensup kıdemli hakimlerin ortaokul ve lise çağındaki çocuklarının eğitiminden sorumlu bir vazife üstlenmişti, bu vazife kapsamında hakim savcıların çocuklarını yine yapı içindeki bu işlerle ilgilenen kişiler kanalıyla haftada bir sohbet yapıp ders çalışabilecekleri bir talebe evine gelip gitmelerini sağlıyordu, bu yolla bu çocukların hem yapıyla tanışması, yapı hakkında olumlu kanaatler edinmesi, hem de dini ve okulla ilgili konularda bilgilerini artırması sağlanıyordu, sanık [davacı] yine hatırladığım kadarıyla 2012 yılında Ankara İdare Mahkemesi'ne tayin oldu, akabinde de 17-25 Aralık sonrasında HSYK seçimlerinde bu yapının yenilgi almasını takiben sanık [davacı] daha pasif bir görev olan Danıştay Tetkik Hakimliği'ne atandı, kendisiyle Ankara'da da o dönemler zaman zaman görüştük, o dönemlerde de bu yapı içerisindeki faaliyetlerine devam etti diye biliyorum, ancak yapı içinde nasıl bir sorumluluk üstlendiği hususunda bilgim yoktur, 17-25 Aralık sonrasında kendisiyle çok görüşemedik, belki 1-2 defa karşılaşmışızdır, ortak tanıdıklar yoluyla da kendisinin bu dönemde de yine yapı içinde yer aldığını kesin bir şekilde biliyorum, ancak belirttiğim gibi detayını bilemiyorum,dedi." yönünde beyanlarda bulunduğu görülmüştür
Davacı tarafından; tanık beyanlarının gerçek dışı, duyuma ve tahmine dayalı olması nedeniyle hükme esas alınmasına imkan bulunmadığı ileri sürülmüştür.
Bu durumda, davacının örgütün içinde yer aldığına, örgütün sohbet adını verdiği toplantılara katıldığına, sohbet abisi olduğuna, örgüte himmet verdiğine ve verilen himmetleri topladığına, örgüt mensubu kıdemli hakimlerin ortaokul ve lise çağındaki çocuklarının eğitimiyle ilgilenme görevini yürüttüğüne, bu amaçla söz konusu çocukların örgüt içerisinde bu işlerle ilgilenen kişiler kanalıyla bir öğrenci evine gidip gelmelerini sağladığına ve diğer hususlara yönelik yukarıda yer verilen ifadeler ile davacının bu ifadelere karşı beyanlarının değerlendirilmesi sonucunda, davacının beyanlarına itibar edilmeyerek, FETÖ ile süregelen bir ilişki içerisinde olduğu sonucuna varılmıştır.
c) Yargıçlar ve Savcılar Birliği Derneği (YARSAV) Üyeliği
i. YARSAV'a Üyelik Hususunda Genel Değerlendirme

YARSAV, 2006 yılında 501 kurucu üye ile Ö.F.E.nin başkanlığında, yargı mensuplarının oluşturduğu ilk sivil toplum örgütlenmesi olarak kurulmuştur. YARSAV, 2009 yılının Ekim ayında, Uluslararası Yargıçlar Birliği üyeliğine kabul edilerek uluslararası alanda faaliyette bulunmaya başlamıştır.
Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu Teftiş Kurulu Başkanlığınca YARSAV Derneğine üyelik hususunda hazırlanan 26/04/2017 tarih ve 26-1 sayılı inceleme raporunda; anılan Derneğe 2007 yılında 146, 2008 yılında 157, 2009 yılında 70, 2010 yılında 525, 2011 yılında 45, 2012 yılında 64, 2013 yılında 3, 2014 yılında 17, 2015 yılında 10 ve 2016 yılında 17 olmak üzere toplam 1054 hâkim ve savcının üye olduğu görülmüştür.
667 sayılı KHK'nın “Kapatılan kurum ve kuruluşlara ilişkin tedbirler” kenar başlıklı 2. maddesi uyarınca anılan KHK’ya ekli III sayılı listenin derneklere ilişkin kısmının 250. satırında adına yer verilmek suretiyle millî güvenliğe tehdit oluşturduğu tespit edilen FETÖ'ye aidiyeti, iltisakı veya irtibatı belirlenen Yargıçlar ve Savcılar Birliği Derneğinin kapatılmasına karar verilmiştir.
Yargı mensubu olarak görev yapmış olan ve ifadesine başvurulan M.Ö.'ye ait Osmaniye Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 18/10/2016 tarihli sorgulama tutanağında, “YARSAV kurulduktan sonra yavaş yavaş gündem olmaya başladı. [Ö.F.E.] sık sık basın açıklamaları yapıyordu …cemaat/örgüt yapılanmasını eleştiriyordu. Bu durum o dönem Adalet Bakanlığında bulunan örgüt-cemaat mensubu bürokratları rahatsız etmişti. …Süreç böyle devam ederken YARSAV’ın üye sayısı artmaya başlamıştı. …[Ö.F.E.'nin] sivri çıkışları cemaat/örgütü rahatsız ediyordu ve bu amaçla 2008 yılından itibaren cemaat/örgüt kendi mensuplarını YARSAV üyesi olmaya yönlendiriyor ve YARSAV’a girmeleri konusunda gizli telkinlerde bulunuyorlardı. …Bu süreç devam ederken YARSAV seçimleri yaklaşmıştı. Cemaat/ örgüt üyeleri YARSAV’ın içerisinde bulunanlar YARSAV aidatlarını düzenli olarak ödüyorlardı. Cemaat/ örgüt stratejisini bu süreçte önce [Ö.F.E.'nin] devrilmesine göre ayarlamıştı. Fakat sonradan bunun tepki çekeceğini kararlaştırıp bu stratejiden vazgeçtiler. Nihai amacı [Ö.F.E.'yi] tasfiye edip yönetimini, yönetimde bırakmak olarak belirlediler. Yapılan seçimlerde [Ö.F.E.] liste dışı kaldı ancak yönetim kurulu üyeleri yeniden seçildi." şeklinde beyanda bulunulmuştur.
Yine aynı kişiye ait Osmaniye Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 16/11/2016 tarihli sorgulama tutanağında ise, “YARSAV'a o dönemki adı ile cemaatin 2007 - 2008 yılından itibaren ciddi bir yönelmesi oldu, bize gelen talimatlar ile biz YARSAV'a üye olduk. Ben de gelen talimat üzerine 2009 yılında üye oldum. O dönem yine T3 ( taşra mesulü) U.Y. bize YARSAV yönetiminin tamamen ele geçirilmesi hususunda F. Gülen'e sorulduğunu söyledi. Ve F. Gülen'in "YARSAV yönetimini ele geçirecek gücümüz var" şeklinde sorulduğunu bize aktardı. F. Gülen'in de o dönemki Türkiye yargı mesulü'ne "sadece başkan değişsin" şeklinde talimat verdiğini bize iletti. …[Ö.F.E.] yönetime seçilemedi. O dönemde bize YARSAV aidatlarının düzenli ödenmesi talimatları da geliyordu. Hatta o dönem cemaat/örgüt YARSAV aidatların ödenmesi için mensup hâkim savcılara maddi destek veriyorlardı. Mesela bana da bu aidatı ödemem konusunda maddi destek verildi.” şeklinde beyanda bulunulmuştur.
Ankara 25. Ağır Ceza Mahkemesinin 18/01/2019 tarih ve E:2017/98, K:2019/20 numaralı kararında da muhtelif tarihlerde beyanları alınan Derneğin kurucu başkanı olarak görev yapmış Ö.F.E., yönetim kurulunda görev yapmış L.K. ve B.Y. tarafından da örgüt mensuplarının YARSAV'a organize bir şekilde üye oldukları, bu kişilerin zamanla çoğunluk haline gelip etkili bir konuma ulaşarak yönetimde söz sahibi olduklarının ifade edildiği belirtilmiştir.
Anayasa Mahkemesinin Selçuk Özdemir (B. No: 2016/49158, 26/07/2017) kararında ise, FETÖ ile bağlantısı bulunan yargı mensuplarının, adaylık sürecinden itibaren mesleğin her aşamasında gizliliğe azami dikkat ederek bu yapılanmayla ilişkilerinin bilinmesine engel olmaya çalıştığı, bunun için kendilerini farklı sosyal gruplara aitmiş gibi gösterme gayreti içinde bulundukları, bu bağlamda FETÖ ile irtibatı olan birçok yargı mensubunun sosyal ortamlarda birbirleriyle yakın ilişki kurmadıkları, ibadetlerini gizli olarak yaptıkları, inançlarına aykırı davranışlarda bulundukları, yine yapılanmadan gelen talimat uyarınca kısa bir süre içinde YARSAV'a üye oldukları belirtilmiştir.
Sonuç olarak FETÖ için yargı organlarının, yargı erkiyle bağlantılı kurumların ve bu bağlamda yargı mensuplarının oluşturduğu ilk sivil toplum örgütlenmesi niteliğinde bulunan YARSAV’ın ele geçirilmesi ve yönetiminde söz sahibi olunmasının FETÖ’nün amaçlarını gerçekleştirebilmesi bakımından önem arz ettiği anlaşılmaktadır.
ii. YARSAV Üyeliğinin Davacı Yönünden Değerlendirilmesi
2007-2008 yıllarından itibaren FETÖ ile bağlantısı bulunan yargı mensuplarının örgüt talimatı doğrultusunda sistematik bir şekilde üye olduğu YARSAV'a, davacının da aynı süreç dâhilinde 1582 üye numarası ile 15/10/2010 tarihinde üyelik kaydı yaptırdığı görülmektedir.
Davacı tarafından; faaliyetleri kanunen ve idarece yasaklanmayan bir derneğe üye olduğu, örgütsel amaçla üye olduğuna ve faaliyette bulunduğuna ilişkin bir delil bulunmadığı beyan edilmiştir.
Örgütlenme özgürlüğünün, kişilerin kendi menfaatlerini korumak için kendilerini temsil eden bir toplu teşekkül oluşturarak bir araya gelmeleri özgürlüğü olarak tanımlanması mümkündür. Anayasa'nın 33., 51. ve 68. maddelerinde düzenlenen "Dernek Kurma Hürriyeti", "Sendika Kurma Hakkı" ve "Siyasi Parti Kurma Hakkı " gibi örgütlenmeye yönelik haklar, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nin (Sözleşme) 11. maddesinde karşılığını bulmaktadır. ''Örgüt'' kavramı ise Anayasa Mahkemesi kararlarında AİHM kararlarına yapılan atıfla ''kişilerin serbest iradesiyle kurulan, ortak bir amaç için bir araya gelen kişiler topluluğu'' olarak tanımlanmıştır (Hüseyin Demirdizen, B.No:2014/11286, 21/09/2013, §§ 35). İrade unsuru, özel hukuk tüzel kişiliğine sahip toplulukları, kamu tüzel kişiliğine sahip
topluluklardan ayıran en önemli ölçüdür (Le Compte, Van Leuven ve De Meyere/Belçika, 6878/75, 7238/75, 23/6/1981, § 43; Barthold/Federal Almanya, 8734/79, 25/3/1985, § 61; Sigurdur Sigurjonsson İzlanda, 16130/90, 30/6/1993, § 31 ). Kamu iradesi bulunmayan toplulukların örgütlenme özgürlüğü temelinde, kamu gücüne karşı menfaatlerinin koruması için dayanışma ve toplu ifade gücünden faydalanması söz konusu olmaktadır. Demokrasilerde vatandaşların bir araya gelerek ortak amaçları izleyebileceği örgütlerin varlığı, sağlıklı bir toplumun önemli bir bileşenidir.
YARSAV da 2006 yılında 501 kurucu üye ile üyelerinin ortak menfaatlerini savunabilmek amacıyla yargı mensuplarının oluşturduğu ilk sivil toplum örgütlenmesi olarak dernek statüsünde kurulmuştur. Bununla birlikte yukarıda da yer verildiği üzere YARSAV'ın faaliyetlerinden rahatsız olan FETÖ/PDY tarafından Derneğin yönetiminin ele geçirilmesi ve kendi amaçları doğrultusunda faaliyet göstermesinin sağlanması maksadıyla FETÖ ile irtibatlı ve iltisaklı hakim ve savcıların anılan Derneğe üye yapılması yönünde organize şekilde çalışmalar yürütülmüştür. Bir başka anlatımla FETÖ/PDY ile irtibatlı ve iltisaklı yargı mensupları kendi serbest iradeleriyle ve yargının ortak menfaatlerinin savunulması maksadıyla değil, Derneğin yönetimini ele geçirmek ve kendi maksatları doğrultusunda yönlendirmek gayesiyle YARSAV'a üye olmuşlardır.
Bu kapsamda, YARSAV Derneğine üyelik şekli ile ilgili olarak yukarıda anlatılanlarla birlikte değerlendirildiğinde davacının beyanlarına itibar edilmemiş olup, davacının YARSAV üyeliğinin FETÖ ile iltisak ve irtibatına yönelik destekleyici bir unsur olduğu değerlendirilmiştir.
6) Dava Konusu Kararın Temel Hak ve Özgürlükler Bağlamında Değerlendirilmesi
Davacı, dava konusu karar ile bazı temel hak ve özgürlüklerinin ihlal edildiğini ileri sürmekle birlikte bu ihlal iddialarının özü davacının meslekten çıkarılmasına dayanmaktadır.
Bu kapsamda, davacı hakkında tesis edilen meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin karara karşı yaptığı yeniden inceleme talebinin reddine dair kararın, AİHS'in 8. ve Anayasa’nın 20. maddesinde yer alan "özel hayata saygı hakkı" çerçevesinde değerlendirilmesi gerekmektedir.
Zira, AİHM tarafından dinamik bir şekilde yorumlanan ve sosyal hayattaki yansımaları kapsamında genişletilebilen "özel hayat" kavramı, eksiksiz bir tanım getirmenin mümkün olmadığı bir kavram olarak görülmekte, bu bağlamda bireylerin kişiliklerini geliştirmelerine ve mesleki yaşamlarına etki eden her durum özel hayata saygı hakkına dâhil edilmektedir. Nitekim AİHM, bireylerin genellikle iş ya da mesleki faaliyetleri sırasında dış dünya ile ilişkiler kurduklarını ve geliştirdiklerini belirterek ve bireyin iş hayatı ile özel hayatını birbirinden ayırmanın güçlüğünün altını çizerek, mesleki faaliyetlerin de özel hayata saygı hakkı kapsamında olduğunu belirtmiştir (Niemietz/Almanya, B. No: 13710/88, 16/12/1992, § 29). AİHM’e göre özel hayat, bir bireyin başka bireylerle, mesleki ve iş ilişkileri de dâhil olmak üzere, ilişki kurma ve geliştirme hakkını kapsamaktadır (C./Belçika, B. No: 21794/93, 07/08/1996, § 25).
Dava konusu edilen karar, davacının meslek yaşamının sona ermesi sonucunu doğurmaktadır. Bu nedenle söz konusu kararlar özel hayata saygı hakkı üzerindeki sonuçları itibarıyla AİHS'in 8. ve Anayasa’nın 20. maddeleri ile güvence altına alınan özel hayata saygı hakkına yönelik bir müdahale oluşturmaktadır.
AİHS'in 8. maddesinin ikinci fıkrasına göre özel hayata saygı hakkının kullanılmasına bir kamu makamının müdahalesi ancak "kanunla öngörülmüş olma", aynı maddede sayılan "meşru amaçlardan birini gerçekleştirmeye yönelik olma" ve "demokratik bir toplumda gerekli olma" ölçütlerini karşılama şartıyla mümkündür. Anayasa'nın 20. maddesinin 13. maddesi ile birlikte değerlendirilmesi sonucunda ise özel hayata saygı hakkına müdahale edilebilmesi için müdahalenin "şekli anlamda belirli ve öngörülebilir bir kanuni dayanağının bulunması", "anayasal meşru bir amaca ulaşmaya yönelik olması" ve "demokratik toplum düzeninin gerekleri ile ölçülülük ilkesine uygun olması" gerekmektedir.
Dolayısıyla dava konusu kararla ortaya çıkan özel hayata saygı hakkına yönelik müdahalenin ihlal oluşturup oluşturmadığı hususunun, AİHS ve Anayasa bağlamında, kanunilik, meşru amaç ve demokratik bir toplumda gerekli olma ile ölçülülük ilkeleri doğrultusunda irdelenmesi gerekmektedir.
Ayrıca, demokratik toplum düzenini tehdit eden olağanüstü hâlin varlığı hâlinde AİHS'in 8/2 ve Anayasa'nın 13. maddesinde bir temel hak ve özgürlüğe kamusal makamlar tarafından müdahale edilebilme şartlarını ortaya koyan güvencelere aykırı tedbirlerin alınması ya da bu güvencelerin daha düşük standartta sağlanabilmesi söz konusu olabilmektedir. Böyle bir durum gerçekleştiği takdirde AİHS'in 15. ve Anayasa'nın 15. maddeleri uygulanabilir hâle gelmektedir.
AİHS'in 15. maddesinin birinci fıkrasında, savaş veya ulusun varlığını tehdit eden bir genel tehlike hâlinde sözleşmeci devletlerin durumun gerektirdiği ölçüde ve uluslararası hukuktan doğan başka yükümlülüklere ters düşmemek koşuluyla bu sözleşmede öngörülen yükümlülüklere aykırı tedbirler alabileceği belirtilmiş; ikinci fıkrasında ise bu hâllerde dahi AİHS'te öngörülen yükümlülüklere aykırı tedbirlerin alınamayacağı hak ve özgürlükler sayılmıştır.
Bu doğrultuda Anayasa'nın 15. maddesinde de olağanüstü hâllerde, milletlerarası hukuktan doğan yükümlülükler ihlal edilmemek kaydıyla durumun gerektirdiği ölçüde temel hak ve hürriyetlerin kullanılmasının kısmen veya tamamen durdurulabileceği veya bunlar için Anayasa'da öngörülen güvencelere aykırı tedbirler alınabileceği belirtilmiştir. Anılan maddenin ikinci fıkrasında ise Anayasa'da öngörülen güvencelere aykırı tedbirlerin alınamayacağı hak ve özgürlükler sayılmıştır.
Dava konusu karar, davalı idare tarafından, 667 sayılı KHK’nın 3. maddesi uyarınca tesis edilmiştir. Anılan KHK, 6749 sayılı Kanun'la TBMM tarafından değiştirilerek kabul edilmiş ve 29/10/2016 tarih ve 29872 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir. Sonuç olarak davacı hakkında dava konusu kararın tesis edildiği tarih itibarıyla bu kararlara dayanak KHK'nın yürürlükte olduğu ve öngörülen anayasal usul dâhilinde daha sonra kanunlaştığı görülmektedir. Bu nedenle özel hayata saygı hakkına müdahale niteliği taşıyan dava konusu karar, öngörülebilir ve belirli bir kanun hükmü uyarınca tesis edilmiş olup müdahale kanunilik şartını taşımaktadır.
Zira dava konusu karara gerekçe olarak gösterilen irtibat ve iltisak kavramları yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından 14/11/2019 tarih ve E:2018/89, K:2019/84 sayılı kararında yapılan değerlendirmede, terör örgütleriyle irtibatlı ve iltisaklı olma durumu farklı şekillerde ortaya çıkabileceğinden bunların kanun koyucu tarafından önceden belirlenmesi ve kanunda tek tek sayılması zorunluluğundan söz edilemeyeceği ifade edilmiştir. Anayasa Mahkemesine göre irtibat ve iltisak kavramları genel kavram niteliğinde olmakla birlikte, bu kavramların belirsiz ve öngörülemez nitelikte olduğunu söylemek mümkün olmadığından, hukuki nitelikleri ve objektif anlamları yargı içtihatlarıyla belirlenebilecektir.
AİHS'in 8. maddesinin ikinci fıkrasında özel hayata saygı hakkının kullanılmasına ulusal güvenlik ve kamu güvenliğinin sağlanması amacıyla müdahale edilebileceği öngörülmüştür. Anayasa'nın 20. maddesinin birinci fıkrasında ise özel bir sınırlama nedeni öngörülmemiştir. Bununla birlikte Anayasa Mahkemesinin kararlarına göre özel sınırlama nedeni öngörülmemiş olan hakların dahi hakkın doğasından kaynaklanan bazı sınırları bulunmaktadır. Ayrıca Anayasa'nın diğer maddelerinde yer alan kurallara dayanılarak da bu hakların sınırlanması mümkün olabilmektedir. Anayasa'nın 5. maddesinde Türk Milletinin bağımsızlığını ve bütünlüğünü, ülkenin bölünmezliğini, Cumhuriyeti ve demokrasiyi korumak, kişilerin ve toplumun refah, huzur ve mutluluğunu sağlamak Devletin temel amaç ve görevleri arasında sayılmıştır (AYM, E.2014/87, K.2015/112, 08/12/2015, § 7; Sevim Akat Eşki, B. No: 2013/2187, 19/12/2013, § 33). Dava konusu karar, FETÖ ile üyelik, mensubiyet, iltisak veya irtibatı bulunan ilgililer hakkında ülkenin içinde bulunduğu tehdit ve kamu düzeninin bozulması ihtimali doğduğundan ivedi şekilde karar alma zorunluluğu nedeniyle ve millî güvenliğin, kamu düzeninin ve başkalarının hak ve özgürlüklerinin korunması amacıyla tesis edilmiştir. Bu nedenle FETÖ ile iltisak ve irtibatı olan ve dava konusu kararın tesis edildiği tarih itibarıyla kamu gücünün güçlü bir tezahürü niteliğinde yargı yetkisi kullanan davacının meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına karar verilmesi suretiyle özel hayata saygı hakkına yapılan müdahale meşru bir amaca dayanmaktadır.
Dava konusu karar ile davacının özel hayata saygı hakkına yapılan müdahale, zorlayıcı bir toplumsal gereksinim olarak ortaya çıkmıştır. Nitekim 15 Temmuz 2016 gecesi yaşanan darbe teşebbüsü nedeniyle “ulusun varlığını tehdit eden genel bir tehlike”nin bulunduğu açıktır (Alparslan Altan/Türkiye, B. No: 12778/17, 16/04/2019, §§ 71-75). Bu tehlike, ulusun ve Devlet teşkilatının varlığı için tehdit teşkil eden, kamu düzenini etkileyen, olağandışı bir kriz niteliğindedir. Bununla birlikte darbe teşebbüsünün faili olan FETÖ'nün, yukarıda belirtildiği üzere atipik ve kendine özgü niteliği göz önüne alındığında, bu tehlikeye karşı alınan ve davacının yargı yetkisini kullanmasına son veren dava konusu tedbirin de yaşanan özellikli durumun ortaya çıkardığı zorunluluktan ve bu durumun faili olan örgütün Devleti ele geçirmeyi amaç edinen niteliğinden kaynaklandığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle anılan olağanüstü koşullar altında ve olağan demokratik düzene geri dönebilmek amacıyla söz konusu terör örgütü ile iltisak ve irtibatı bulunan davacının yargı yetkisini kullanmasına son veren tedbirin demokratik bir toplumda gereklilik arz ettiği açıktır.
Türkiye Cumhuriyeti tarafından 23/07/2016 tarihinde Avrupa Konseyi Genel Sekreterliği ve Birleşmiş Milletler Genel Sekreterliğine, Türkiye’de 21/07/2016 tarihinde olağanüstü hâlin yürürlüğe girmesiyle birlikte AİHS’in 15. maddesinde öngörüldüğü şekliyle Sözleşme’den doğan yükümlülükler bağlamında daha az güvence sağlanabileceği kaydıyla derogasyon bildiriminde bulunularak milletlerarası hukuktan doğan yükümlülük yerine getirilmiştir.
AİHS'in 15. maddesi ile uygulama alanı bulan, "ulusun varlığını tehdit eden genel bir tehlikenin varlığı" hâlinde söz konusu tehlikeyi bertaraf etmek için ne yapmak gerektiğini takdir ve tayin etmek ulusun yaşamından sorumlu devlete aittir. İçinde bulunulan durumun kendine mahsus özellikleri nedeniyle bu özellikli durumu değerlendirmek hususunda, söz konusu tehlikeyi bertaraf edecek devletin, uygulayacağı tedbirler bakımından, olağan dönemdekinden çok daha geniş bir takdir marjına sahip olduğunu kabul etmek gerekmektedir (İrlanda/İngiltere [GK] B. No: 5310/71, 18/1/1978, § 207).
Dava konusu kararın müdahalede bulunduğu özel hayata saygı hakkının AİHS'in 15. maddesinin ikinci fıkrası ile Anayasa'nın 15. maddesinin ikinci fıkrasında yer verilen ve olağanüstü hâllerde dahi AİHS ve Anayasa'da öngörülen güvencelere aykırı tedbirler alınamayacağı belirtilen haklardan olmadığı açıktır.
Bu durumda, demokratik kurumlara ve demokratik toplum düzeninin bizatihi kendisine karşı yapılan darbe teşebbüsü sonrasında, bahse konu teşebbüsün faili olan FETÖ ile iltisak ve irtibatı olduğu gerekçesiyle hakkında tesis edilen dava konusu karar ile yargı mensubu olarak görev yapması nedeniyle üstün kamu gücü ayrıcalığına sahip olan davacının, meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına karar verilmesi suretiyle özel hayatına saygı hakkına yapılan müdahalenin, AİHS ve Anayasa anlamında durumun gerektirdiği ölçüde bir tedbir olduğu anlaşılmıştır.
7) Sonuç olarak
Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgeler ile yukarıda yer verilen açıklamalar bir bütün olarak değerlendirildiğinde; davacının, FETÖ ile iltisak ve irtibatının olduğu ve bu nedenle demokratik anayasal düzene sadakat yükümlülüğünü ihlal ettiği anlaşıldığından dava konusu kararda hukuka aykırılık görülmemiştir.
D) KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Hâkimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulunun ... tarih ve ... sayılı kararına karşı yapılan yeniden inceleme talebinin reddine ilişkin yine aynı Kurulun ... tarih ve ... sayılı kararının iptali istemi yönünden DAVANIN REDDİNE,
2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam … TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
3. Posta gideri avansından artan tutarın, kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine,
4. Fazladan yatırılan … TL harcın davacıya iadesine,
5. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen … TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine,
6. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 23/11/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.