Danıştay 7. Daire Başkanlığı 2018/5336 E. , 2021/1072 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2018/5336
Karar No : 2021/1072
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü) …
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : … Kimya Petrol Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden, 3910.00.00.00.12 pozisyonunda imal edilen ürünün akaryakıt olarak kullanılan veya akaryakıta karıştırılabilen mallar arasında bulunduğundan bahisle 2014 yılının Ocak ayının (2.) ve Şubat ayının (1. ve 2. ) dönemleri için re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi ile kesilen vergi ziyaı cezalarının iptali istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla, davacının 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 8. maddesinin 1. fıkrası kapsamındaki uygulamayla ilgili Tebliğlerde iade için aranan tüm belgeleri haiz olduğu, uygulama kapsamında ithal ettiği baz yağı 12 aylık süre içinde (I) sayılı listeye dahil olmayan malların imalinde kullandığına dair yeminli mali müşavir üretim tasdik raporlarını sunduğu, dolayısıyla 4760 sayılı Kanun ve ilgili Bakanlar Kurulu kararında belirlenen şekle ilişkin koşulları sağladığı, bu hususa ilişkin taraflar arasında bir ihtilafın da bulunmadığı ve davacının iade talebinin gerçekleştirildiği, malın akaryakıta karıştırılması veya akaryakıt olarak kullanılmasının mümkün olduğundan bahisle yapılan cezalı tarhiyatlarda hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacı tarafından 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 8. maddesinin 1. fıkrası kapsamında üretim yapıldığına ilişkin tüm belgelerin sunulduğu, ilgili Tebliğlerde getirilen iade şartlarının şeklen sağlandığı, sunulan raporlarda üretilen ürünün akaryakıta karıştırılması veya akaryakıt olarak kullanılmasının teknik olarak mümkün olmadığının dile getirilmesine rağmen davalı idarece malın niteliğini ortaya koymaya yönelik kimyasal analiz yapılmadan, malın akaryakıta karıştırılabilen veya akaryakıt olarak kullanılabilen mal olduğu yönünde alıcı ifadesi ve karşıt inceleme tutanağı gibi somut ve geçerli bir bilgi/belge sunulmadan, imal edilen mal 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanununun 2. maddesine istinaden EPDK tarafından belirlenen GTİP'ler arasında yer almadığı halde maddede yer alan tanımdan hareketle haksız yere özel tüketim vergisi iadesi alındığından bahisle tesis edilen işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından üretilen ürünlerin akaryakıta karıştırılabilen veya akaryakıt olarak kullanılabilen mal olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin reddine,
2. … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu kararın taraflara tebliği ve bir örneğinin de Bölge İdare Mahkemesine gönderilmesini teminen dosyanın ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 16/02/2021 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.
X- KARŞI OY :
Dava konusunun, davacının Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 8. maddesinin 1. fıkrası kapsamında taahhüt ederek ürettiğini iddia ettiği mamûllerin dava konusu dönemlere ilişkin iade-mahsup talebi yerine getirilerek özel tüketim vergisinin vergi borcuna mahsup edildiği, bilahare idarece düzenlenen vergi inceleme raporu ile iddia edilen ürünün taahhüt edilen ürün olmadığının tespit edilmesi üzerine mükellef kurum adına resen tarh edilmek suretiyle, mahsubu yapılan verginin geri alınması yolunda tekerrür hükümleri uygulanarak kesilen vergi ziyaı cezalarının iptali talebi ile işbu davanın açıldığı, mahkemece verilen iptal kararının istinafca onanmasına ilişkin karara yönelik temyiz incelemesi talebine havi olduğu anlaşılmaktadır.
Mahkemece maddi olayın tespiti ve hukuki değerlendirilmesinde hataya düşülmüştür, zira taahhüt edilen ve üretilen ürünün 3910.00.00.00.12 GTİP'li ürün olduğu kabulü ile hüküm kurulmuş olup, işlemin sebebi üretilen ürünün anılan pozisyonda ürün olamayacağı yönünde olduğu davalı idarece yapılan inceleme ile tespit edilmiş olmakla mahsup edilen verginin geri iadesine yönelik işlem dava konusudur.
Davanın çözümü Kanun'un 8. maddesinin 1. fıkrası kapsamında üretimi taahhüt edilen ürünün üretilip üretilmediğine bağlı olup, dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden 3910.00.00.00.12 pozisyonunda yer alan ürün üretilirken önce ara ürün olan 3403.19.10.00.00 (madeni yağ) pozisyonundaki ürün üretilerek bilahare bu ürünün nihai ürünün imalinde kullanıldığının mükellefçe beyan edildiği ve üretimde kullanılan katık oranlarına ilişkin listenin vergi inceleme elemanına sunulduğu anlaşılmaktadır.
Bu sebeple, uyuşmazlık konusu dönemde yürürlükte bulunan Tarife Cetveli İzahnamesi ve Gümrük Tarife Açıklama Notlarında yer alan açıklamalara göre üretimde kullanılan baz yağı ve katkı maddelerinin tür ve miktarlarının belirlenerek, bunların karışımı/bileşimi sonucunda baz yağının niteliğinin değişip değişmediğinin, üretimin taahhüde uygun olarak yapılıp yapılmadığının, belirlenen oranlar itibarıyla üretilen ürünün petrol yağı veya bitümenli mineral yağ oranının %70'i geçip geçmediğinin ve bu yağların mâmule esas niteliğini verip vermediği hususlarının ortaya konulması için konusunda uzman bilirkişilerce hazırlanacak rapor sonucuna göre yeniden karar verilmek üzere, mahkeme kararının bozulması gerektiği oyu ile karara katılmıyorum.