Danıştay 12. Daire Başkanlığı 2018/6946 E. , 2021/6781 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2018/6946
Karar No : 2021/6781
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ….
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : ….
İSTEMİN KONUSU : … İdare Mahkemesinin …. tarih ve
E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: … Defterdarlığı Sağlık Kurumları 1 Nolu Döner Sermaye Saymanlık Müdürlüğünde saymanlık müdürü olarak görev yapan davacı tarafından, 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 2. maddesi ile, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye eklenen Geçici 11. madde uyarınca, Ocak 2012 tarihinden itibaren fark tazminatı ödemesinden yararlandırılması talebiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …. İdare Mahkemesince; davacının … tarihli idareye müracaat tarihinden geriye dönük 60. günden önceki ödemeler bakımından süre aşımı bulunduğundan; 07/04/2014 tarihinden geriye dönük 60. gün olan 06/02/2014 tarihinden öncesi döneme ilişkin olarak süre aşımı nedeniyle uyuşmazlığın esasının incelenmesinin hukuken mümkün olmadığı, davanın süreaşımına uğramayan 06/02/2014 tarihinden sonraki kısmı yönünden ise, davacının Sağlık Bakanlığı ve bağlı/ilgili kuruluşları personeli olmadığı, Defterdarlık personeli olduğu dikkate alındığında; 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Ek 9. maddesi gereği durdurulan döner sermaye ek ödemesi miktarı ile Ek 9. madde gereği öngörülen ek ödeme miktarı arasında bir farkın bulunması (Ek 9. maddede öngörülen ek ödeme miktarının döner sermaye ek ödemesi miktarından düşük olması) durumunda, Geçici 11. madde gereği bu farkın tazminat olarak ödenmesi gerektiğinden; talebin reddine ilişkin işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı, idarenin kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlü olması karşısında; davanın süresinde olan ve incelenen kısmına ilişkin olan 06/02/2014 tarihinden itibaren oluşan fark tazminat miktarının 07/04/2014 tarihinden itibaren hesaplanacak kanunî faizi ile birlikte tazmin edilmesi gerektiği gerekçesiyle, davanın 06/02/2014 tarihinden önceki kısmının süre aşımı yönünden reddine; 06/02/2014 tarihinden sonraki kısmı bakımından dava konusu işlemin iptaline; fark tazminat miktarının davacıya kanunî faizi ile birlikte ödenmesine hükmedilmesi talebinin davanın 06/02/2014 tarihinden sonraki kısmı bakımından kabulüne ve aynı tarihten itibaren oluşan fark tazminat miktarının 07/04/2014 tarihinden itibaren hesaplanacak kanunî faizi ile birlikte davacıya ödenmesine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : İptal ve tam yargı davalarının idari işlem ve/veya idari
eylemlere karşı açılabilecek dava türlerinden olduğu, dava konusu edilen yazının bu mahiyette olmayıp görüş yazısı niteliğinde olduğundan iptal davasına konu edilemeyeceği, davanın usul yönünden reddi gerektiği, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Geçici 11. maddesine göre Sağlık Bakanlığı merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez teşkilatında görev yapan personele fark tazminatı ödenebildiği, dolayısıyla Sağlık Bakanlığı'nın saymanlık hizmetlerini yürüten personelin, 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değiştirilmeden önceki ikinci ve altıncı fıkralarına göre ek ödemeden yararlanan personel kapsamında bulunmadığı, 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye eklenen Ek 9. maddenin üçüncü fıkrasında; bu fıkra kapsamında yer alan idarelerin döner sermaye saymanlık hizmetlerini yürüten personele söz konusu mevzuat uyarınca döner sermaye gelirlerinden herhangi bir ödeme yapılmayacağının hükme bağlandığı, bu nedenle Sağlık Bakanlığı'na döner sermaye saymanlık müdürlüklerinde görev yapan personele 209 sayılı Kanunu'nun 5. maddesine göre yapılmış olan ödemeler nedeniyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 11. maddesi uyarınca fark tazminatı ödenmesine imkan bulunmadığı ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Davacının 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin ikinci ve altıncı fıkrasının 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değişmeden önceki haline göre ek ödemeden yararlanan bir personel kapsamında olmadığı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 11. maddesinde ise, sadece 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin altıncı fıkrasında 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değiştirilmeden önceki hükmüne göre ek ödeme yapılan Sağlık Bakanlığı merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurum ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu'nun merkez teşkilatında görev yapan personele fark tazminatı ödeneceğinin kurala bağlandığı göz önüne alındığında, başvurunun reddine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığından, aksi yöndeki Mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı, 2010 yılından itibaren … Defterdarlığı Sağlık Kurumları … Nolu Döner Sermaye Saymanlık Müdürlüğünde saymanlık müdürü olarak görev yapmaktadır.
… tarih ve … sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin yürürlük tarihinden önce almakta olduğu döner sermaye ödemesinin 14/01/2012 tarihi itibarıyla kaldırılması üzerine, döner sermaye ödemesi ile aynı Kanun Hükmünde Kararname uyarınca yapılan ek ödeme arasındaki farkın giderilmesi gerektiğinden bahisle, 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 2. maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye eklenen Geçici 11. madde uyarınca fark tazminat ödenmesi talebiyle 07/04/2014 tarihinde yaptığı başvurunun reddedilmesi üzerine bakılan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Geçici 11. maddesinde; "Ek 12 nci maddenin birinci fıkrasıyla 14/1/2012 tarihi itibarıyla yürürlükten kaldırılan hükümler ile 209 sayılı Kanunun 5 inci maddesi ve 4458 sayılı Kanunun 221 inci maddesinin bu Kanun Hükmünde Kararnameyle değiştirilmeden önceki hükümleri uyarınca yapılan ödemelerden yararlananlara (Sağlık Bakanlığı taşra teşkilatı, Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Laboratuvarları ve Türkiye Kamu Hastaneleri taşra teşkilatı personeli ile 4458 sayılı Kanunun bu Kanun Hükmünde Kararnameyle değişik 221 inci maddesi ve 5502 sayılı Kanunun 28 inci maddesinin sekizinci fıkrası kapsamında bulunanlar hariç), anılan tarih itibarıyla söz konusu hükümler uyarınca hesaplanacak aylık net ödeme (ikramiyelerin bir aya isabet eden tutarı dahil) tutarının (bu tutar sabit bir değer olarak esas alınır); ek 9 uncu madde uyarınca bulundukları kadro ve görev unvanları için ödenen aylık ek ödeme net tutarından fazla olması halinde aradaki fark, herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaksızın ve bu fark giderilinceye kadar ayrıca tazminat olarak ödenir. Bulundukları kadro veya pozisyon unvanlarında isteğe bağlı olarak değişiklik olanlar ile kendi istekleriyle başka kurumlara atananlara fark tazminatı ödenmesine son verilir" hükmü, Ek 9. maddenin birinci fıkrasında, "Aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile 2914 sayılı Yükseköğretim Personel Kanununa göre almakta olan personele, 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (II) sayılı Cetvele dahil pozisyonlarda istihdam edilen sözleşmeli personele, subay, sözleşmeli subay, astsubay, sözleşmeli astsubay, sözleşmeli subay ve astsubay adayları ile uzman jandarma ve uzman erbaşlara, malî haklar kapsamında yapılan her türlü ödemeler dahil almakta oldukları toplam ödeme tutarı dikkate alınmak suretiyle aynı veya benzer kadro ve görevlerde bulunan personel arasındaki ücret dengesini sağlamak amacıyla, en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılacağı"; ikinci fıkrasında, "Ek ödemeye hak kazanılmasında ve bu ödemenin yapılmasında aylıklara ilişkin hükümlerin uygulanacağı; bu maddeye göre yapılacak ek ödemenin damga vergisi hariç herhangi bir vergiye tabi tutulmayacağı ve ilgili mevzuatı uyarınca ödenmekte olan zam, tazminat, ödenek, döner sermaye ödemesi, ikramiye, ücret ve her ne ad altında olursa olsun yapılan benzeri ödemelerin hesabında dikkate alınmayacağı"; üçüncü fıkrasında, "Birinci fıkra kapsamına giren personelden; 4/1/1961 tarihli ve 209 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin ikinci fıkrası, 4/11/1981 tarihli ve 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (f) fıkraları ve 14/4/1982 tarihli ve 2659 sayılı Kanunun 30 uncu maddesi kapsamında döner sermayeden ek ödeme yapılan personele, 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Kanunun ek 17 nci maddesinin (Ç) fıkrası uyarınca sağlık hizmetleri tazminatı ödenen personele, 27/10/1999 tarihli ve 4458 sayılı Kanunun 221 inci maddesi, 16/5/2006 tarihli ve 5502 sayılı Kanunun 28 inci maddesinin sekizinci fıkrası ve 663 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ödeme yapılan personele, sözkonusu mevzuat hükümlerine göre ödeme yapılmaya devam olunacağı ve bunlara bu maddeye göre ayrıca ek ödeme yapılmayacağı; bu fıkra kapsamında yer alan idarelerin döner sermaye saymanlık hizmetlerini yürüten personele sözkonusu mevzuat uyarınca döner sermaye gelirlerinden herhangi bir ödeme yapılmayacağı" hükmüne yer verilmiştir.
209 sayılı Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un 5. maddesinin ikinci fıkrasında; "...Bu fıkra uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme tutarı, 375 sayılı KHK nın Ek 3. maddesi uyannca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibariyle belirlenmiş ek ödeme tutarından az olamaz. Bu kapsamdaki personel için 375 sayılı KHK'nınek 3. maddesinin 3. fıkrası hükmü uygulanmaz." hükmü, altıncı fıkrasında da; "Bakanlık Merkez Teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez teşkilatında görev yapan personele yapılacak ek ödemenin tutarı en yüksek devlet memuru aylığınm(ek gösterge dahil) %200'ünü geçemez. Ek ödeme tutarı, görev yapılan birim ve "iş hacmi, görevin önem ve güçlüğü, çalışma süresi, personelin sınıfı, kadro unvanı, derecesi ve atanma biçimi gibi kriterler ile personele aylık ve özlük hakları dışında ilgili mevzuatına göre yapılan diğer ilave ödemeler dikkate alınarak belirlenir. Merkez teşkilatında görev yapan personele bu fıkra kapsamında yapılacak toplam ek ödeme, döner sermaye işletmelerinden cari yılda aktarılan tutarın yüzde ellisini geçemez ve bu ödemeler gelir vergisine tabi tutulmaz. Türkiye Halk Sağlığı Kurumu merkez ve taşra teşkilatı ile Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu'nun merkez teşkilatında görev yapan personele bu madde uyarınca yapılacak ek ödeme amacıyla Bakanlık tarafından kaynak aktarılabilir. Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu personeline bu fıkrada belirtilen usul ve esaslara göre Kurum bütçesinden ek ödeme yapılır." hükmüne yer verilmişken, yine 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 209 sayılı Kanun'da değişiklik öngören 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi ile 5. maddenin ikinci fıkrası; "...Bu fıkra uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu madde uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz." şeklinde ve aynı maddenin altıncı fıkrası da ; "Türkiye Halk Sağlığı Kurumu merkez ve taşra teşkilatı ile Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez teşkilatında görev yapan personele 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca ek ödeme yapılabilmesi amacıyla Bakanlık tarafından kaynak aktarılabilir." şeklinde değiştirilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Yukarıda açık metinlerine yer verilen mevzuatın birlikte değerlendirilmesinden, davacının 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin ikinci ve altıncı fıkrasının 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değişmeden önceki haline göre ek ödemeden yararlanan bir personel olmadığı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 11. maddesinde ise, sadece 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin altıncı fıkrasında 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değiştirilmeden önceki hükmüne göre ek ödeme yapılan Sağlık Bakanlığı merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurum ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu'nun merkez teşkilatında görev yapan personele fark tazminatı ödeneceği anlaşılmaktadır.
Bu durumda; Sağlık Bakanlığı döner sermaye saymanlık hizmetlerini yürüten ve Maliye Bakanlığı kadrosunda görev yapan davacının, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname kapsamında döner sermaye ek ödemesinden faydalanma talebiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık, aksi yöndeki Mahkeme kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan davalının temyiz isteminin kabulüne,
2. Davanın 06/02/2014 tarihinden önceki kısmının süre aşımı yönünden reddine, 06/02/2014 tarihinden sonraki kısmı bakımından dava konusu işlemin iptaline, fark tazminat miktarının davacıya kanunî faizi ile birlikte ödenmesine hükmedilmesi talebinin davanın 06/02/2014 tarihinden sonraki kısmı bakımından kabulü ile aynı tarihten itibaren oluşan fark tazminat miktarının 07/04/2014 tarihinden itibaren hesaplanacak kanunî faizi ile birlikte davacıya ödenmesine ilişkin temyize konu …. İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Mahkemeye gönderilmesine,
4. 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen 15 gün içerisinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 15/12/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.