Danıştay 4. Daire Başkanlığı 2018/8207 E. , 2020/5212 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2018/8207
Karar No : 2020/5212
TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … Turizm Seyahat Madencilik Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı (… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediğinden bahisle üç kat vergi ziyaı cezalı olarak re'sen tarh edilen 2010/1 ila 12 dönemleri katma değer vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun mükerrer 355/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; davacı hakkındaki incelemenin 2012 yılına dayandığı ve inceleme olurunun aynı yıl içerisinde alındığı halde herhangi bir incelemenin yapılmadığı, bu süreçten sonra ilgili yazışmalar neticesi davacıya defter belge isteme yazısının 29/07/2015 tarihinde tebliğ edildiği, halbuki davacının 16/01/2012 tarihli tutanak ile karşıt inceleme nedeniyle defter ve belgelerini incelemeye sunduğu , davacı hakkındaki incelemenin 2012 yılında alınan olura rağmen ''Vergi İncelemelerinde Uyulacak Usul ve Esaslar Hakkındaki Yönetmelik'' hükümlerine uygun olarak yerine getirilmediği görülmekle, dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergileri ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun mük. 355/1-1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; defter ve belge isteme yazısının 29/07/2015 tarihinde şirket kanuni temsilcisine tebliğ edildiği, buna karşın verilen süre içinde defter ve belgelerin mücbir sebep olmaksızın incelemeye ibraz edilmediği, 2012 yılında inceleme oluru alınmasının davacı hakkında bu tarihte incelemeye başlanıldığı anlamına gelmeyeceğinden ve tarh zamanaşımı süresi içerisinde incelemenin başlanılıp bitirildiği, Vergi İncelemelerinde Uyulacak Usul ve Esaslar Hakkındaki Yönetmelik hükümlerine uygun olarak davacı hakkında incelemenin yapıldığı sonucuna varıldığından Vergi Mahkemesinin gerekçesinde hukuka uygunluk, mücbir sebep hali olmaksızın defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmeyerek indirim hakkından yararlanmak için yasal koşullardan birini yerine getirmeyen davacı adına katma değer vergisi indirimlerinin reddi suretiyle yapılan üç kat vergi ziyaı cezalı tarhiyatta ve kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle istinaf başvurusunun kabulüne Mahkeme kararı kaldırılarak davanın reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : 2010 yılı ticari defterler hariç tüm 2010 yılı belgeler ve 2011, 2012 yılları ticari defterler ile belgelerin incelemeye sunulduğu, 2010 yılı ticari defterlerin şirketin taşınması sırasında kaybolduğu, defterlerin noter tasdik bilgilerinin bulunduğu, 2010 yılı defterlerinin 16/01/2012 tarihli tutanak ile daha önceden incelenip kendilerine verildiği, ticari defterlerle ilgili olarak ... Asliye Ticaret Mahkemesinin E:… dosyasından zayi belgesi verilmesi için dava açıldığı ve temyiz aşamasında olduğu, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Cevap verilmemiştir.
TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. Temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca, davacı aleyhine onanan tutar üzerinden binde 9,10 oranında ve … TL den az olmamak üzere hesaplanacak nispi karar harcından, varsa evvelce ödenen harcın mahsubundan sonra kalan harç tutarının temyiz eden davacıdan alınmasına,
4. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, kararın taraflara tebliğini ve bir örneğinin de Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın anılan Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 07/12/2020 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
(X) KARŞI OY :
Davacı adına 2010,2011,2012 yıllarına ait defter ve belgelerini, 29.07.2015 tarihli defter ve belge isteme yazısının tebliğine rağmen incelemeye ibraz etmeyen davacı adına, düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden 2010/1-12 dönemlerine ilişkin olarak resen tarhedilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergileri ve 213 sayılı Vergi Usul Kanununun mük. 355/1-1. maddesi uyarınca 2015/1-12 dönemi için kesilen özel usulsüzlük cezasının iptali istenilmiştir.
Dosyadaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının 2010 döneminde mal alımında bulunduğu ... hakkındaki vergi incelemesi nedeniyle karşıt incelemeye tabi tutulduğu, 16.01.2012 tarihli tutanak ile davacının 2009, 2010 yılları yevmiye defteri, defteri kebir ve envanter defterlerini incelemeye sunduğu ve incelenip iade edildiği görüldüğünden mücbir sebep olmaksızın defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediği gerekçesiyle yapılan tarhiyatta hukuka uyarlık görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.
(XX) KARŞI OY :
Dava, defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediğinden bahisle üç kat vergi ziyaı cezalı olarak re'sen tarh edilen 2010/1 ilâ 12 dönemleri katma değer vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanununun mükerrer 355/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
Davacının 2010 döneminde mal alımında bulunduğu ... hakkındaki vergi incelemesi nedeniyle karşıt incelemeye tabi tutulduğu, 16/01/2012 tarihli tutanak ile davacının 2009, 2010 yılları yevmiye defteri, defteri kebir ve envanter defterlerini incelemeye sunduğu ve incelenip iade edildiği görülmüş olup, söz konusu incelemede defter ve belgeler üzerinde yapılan incelemenin ibraz edilen belgelerin kayıtlara uygunluğuna ilişkin bir tespitin yapılıp yapılmadığı, eleştiri konusu edilen hususların bulunup bulunmadığı mükerrerliğe neden olunup olunmadığı hususları araştırılarak bir karar verilmesi gerektiği görüşüyle, Dairemiz onama kararına katılmıyorum.