Danıştay 9. Daire Başkanlığı 2019/1145 E. , 2022/1079 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2019/1145
Karar No : 2022/1079
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ...Vergi Dairesi Başkanlığı-...
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...
İSTEMİN KONUSU : ...Bölge İdare Mahkemesi .... Vergi Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına komisyon karşılığı sahte fatura ticareti yaptığı tespit edilen ...-... Adi Ortaklığı'nın organizasyonu içerisindeki ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2013/Mayıs ilâ Aralık dönemleri, 2013 yılı, 2013/Nisan-Haziran, 2013/Temmuz-Eylül ve 2013/Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ....Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla; ...-... Adi Ortaklığı hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı Vergi Tekniği Raporu ile ... Limited Şirketi hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı Vergi Tekniği Raporları birlikte değerlendirildiğinde; kesilen cezaların dayanağı olan 31/03/2016 tarih ve ...sayılı Vergi Tekniği Raporu'nda, davacının ...-... Adi Ortaklığı'nın sahte fatura düzenleme organizasyonuna ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi üzerinden düzenlenen faturaların piyasa sürülmesinde aracı olduğu gerekçesiyle iştirak ettiği tespit edilmiş ise de, ...tarih ve ...sayılı Görüş ve Öneri Raporuna istinaden ... Limited Şirketi hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı Vergi Tekniği Raporu'nun değerlendirme bölümünde; mükellef kurumun sahte fatura düzenleme faaliyetini ...tarih ve ...sayılı Görüş ve Öneri Raporu'nda belirtilen organizasyon içerisinde yapmadığı ancak ilgili organizasyondan sahte fatura temin etmek suretiyle gerçekleştirdiği kanaatine varıldığı belirtildiğinden, davacıya kesilen vergi ziyaı cezalarının ... Limited Şirketi tarafından düzenlenen faturaların piyasaya sürülmesinde aracılık ettiği gerekçesine dayalı olması karşısında, ... Limited Şirketi hakkındaki vergi tekniği raporunda şirketin organizasyon kapsamında sahte fatura düzenlemediği sadece söz konusu organizasyondan fatura temin ettiği açıkça belirtilmiş olduğundan ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nce düzenlenen faturaların vergi tekniği raporundaki bu tespitte rağmen ...-... Adi Ortaklığı'nın sahte fatura organizasyonu kapsamında düzenlendiğinden bahsedilemeyeceğinden ... Limited Şirketi'nce düzenlenen faturaların piyasaya sürülmesinde davacının aracılık ettiğinden bahisle iştirakçi olarak değerlendirilmesine hukuken olanak bulunmadığı, bu nedenle davacının komisyon karşılığı sahte fatura ticareti yaptığı tespit edilen ...-... Adi Ortaklığı'nın organizasyonu içerisinde yer aldığı tespit edilen ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi üzerinden sahte fatura düzenleme organizasyonu kapsamında vergi kaybına neden olan fiile iştirak ettiği hiç bir şüpheye yer bırakmayacak şekilde ortaya konulamadığından davacı adına 2013/Ocak ilâ Aralık dönemleri için bir kat olarak kesilen vergi ziyaı cezalarında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: ...-... Adi Ortaklığının sahte fatura organizasyonu mahkemece her ne kadar sahte fatura düzenleme fiiline indirgenmişse de ticari hayat göz önüne alındığında söz konusu faturaların piyasaya sürülmesiyle bu fiilin tamamlandığı, söz konusu organizasyonun sahte fatura düzenlenme ve söz konusu faturaların piyasaya sürülmesi şeklinde bir bütün olarak düşünülmesi gerektiği, bu nedenle de adi ortaklık ile ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Tic. Ltd. Şti'nin fiillerinin birbirini tamamlamakta olup bir bütün olarak düşünülmesi gerektiği, ortaklık ile şirket arasında suç işleme kararının var olduğu ve birbirini teyit ettiği, davacının eyleminin iştirak kapsamında olduğunun gerek vergi tekniği raporu gerek emniyet güçlerince yapılan teknik ve fiziki takip ile tespit edilmiş olup bu tespitlerin gözardı edilmesinin hukuka ve yasalara aykırı olduğu iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY:
Davacı adına komisyon karşılığı sahte fatura ticareti yaptığı tespit edilen ...-... Adi Ortaklığı'nın organizasyonu içerisindeki ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2013/Mayıs ilâ Aralık dönemleri, 2013 yılı, 2013/Nisan-Haziran, 2013/Temmuz-Eylül ve 2013/Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.
İLGİLİ MEVZUAT:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3/B maddesinde, vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelerin gerçek mahiyetinin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği ve iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutat olmayan bir durumun iddia olunması hâlinde, ispat külfetinin, bunu iddia eden tarafa ait olduğu, 134. maddesinde de vergi incelemesinden maksadın, ödenmesi gereken vergilerin doğruluğunu araştırmak, tespit etmek ve sağlamak olduğu düzenlenmiştir.
213 sayılı Kanun'un; "Vergi ziyaı" başlıklı 341. maddesinde, "Vergi ziyaı, mükellefin veya sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden, verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade eder. Şahsi, medeni haller veya aile durumu hakkında gerçeğe aykırı beyanlar ile veya sair suretlerle verginin noksan tahakkuk ettirilmesine veya haksız yere geri verilmesine sebebiyet vermek de vergi ziyaı hükmündedir. Yukarıdaki fıkralarda yazılı hallerde verginin sonradan tahakkuk ettirilmesi veya tamamlanması veyahut haksız iadenin geri alınması ceza uygulanmasına mani teşkil etmez." hükmüne, "Vergi ziyaı cezası" başlıklı 344. maddesinde, 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği takdirde, mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu ceza üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı hükmüne yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosyanın incelenmesinden; ...-... Adi Ortaklığı hakkında düzenlenen ...tarih ve ......sayılı Vergi Tekniği Raporunun incelenmesinden; ...'nın kimsesiz şahıslar adına paravan şirketler kurduğu ve sahte fatura düzenleyip piyasaya satarak haksız kazanç sağladığı yönündeki bilgiler üzerine alınan mahkeme kararı ile ...nın ofisinde, ...Mimarlık Limited Şirketi, Mersin ...Lojistik Limited Şirketi ve ...İnşaat Limited Şirketi'nin ofislerinde yapılan aramalarda 18 farklı firmaya ait satış faturaları, yasal defterler, kaşeler ve muhtelif evrakların ele geçirildiği, Mersin İl Emniyet Müdürlüğü KOM Şube Müdürlüğü tarafından hazırlanan ifade tutanakları, iş yerlerinde yapılan aramalarla ilgili arama ve el koyma tutanakları, fiziki takip tutanaklarının Mersin Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığına gönderildiği, yapılan değerlendirmeler neticesinde görüş ve öneri raporu düzenlendiği ve bir kısım mükellefin incelemeye sevk edildiği, netice olarak ... ve ... adi ortaklığı ile İstiklal Vergi Dairesi Müdürlüğünün ...vergi kimlik numaralı mükellefi ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve Uray Vergi Dairesi Müdürlüğünün ...vergi kimlik numaralı mükellefi ...'nin sahte fatura düzenleme faaliyetinde bulundukları ve bu faaliyete, sahte faturalara piyasadan müşteri bulma, faturaların sahteliğini gizlemek amacıyla fatura bedelleriyle ilgili bankalarda muvazaalı para yatırma çekme gibi işleri yapmak suretiyle iştirak eden şahısların yapılan fiziki ve teknik takip ile tespit edildiği görülmüştür.
Anılan raporun davacı hakkındaki kısmında ise, davacının Erdemli Vergi Dairesi Müdürlüğünün mükellefi olup, elektrik hatlarının inşaatı işi ile uğraşmakta iken 31/12/2000 tarihinde mükellefiyeti terk ettiği, Mersin Emniyet Müdürlüğünde vermiş olduğu 21/10/2015 tarihli ifadesinde," Erdemli'de otomotiv işiyle uğraştığını, eniştesi ...'ın sahibi olduğu ...Çevre Yapı Ltd. Şti.'ye ilişkin vekaletinin bulunduğu, ...'la komşu oldi kendisiyle araç satışından dolayı ticaretlerinin bulunduğunu ancak ödemelerde sıkıntı yaşayınca mahkemelik oldukları, ...'yı ... aracılığıyla tanıdığını, muhasebeci olduğunu, aralarında ticari bir ilişki olmadığını, ...'un ...'ın yeğeni olduğunu, eniştesinin ... Çevre Yapı Ltd. Şti.'yi bu şahsa sattığını, ...'ü ...'ın arkadaşı olması nedeniyle tanıdığını, Antalya'da bulunduğunu, ticari bir ilişkisi olmadığını, ... Çevre Yapı şirketinde vekaletinin bulunmasından dolayı ...'un talimatıyla bankadan şirket adına yatırılan parayı çekerek ...'e verdiğini, kimse adına şirket kurmadığını, sahte fatura düzenlemediğini ve organizasyon içerisinde yer almadığını" beyan ettiği görülmüştür.
Davacıya ait şüpheli ifade tutanağında yer alan ve Mersin Emniyet Müdürlüğünün sahte fatura organizasyonuna ilişkin fiziki takip ve iletişim tespit tutanaklarına göre; 15/07/2013 tarihinde ... tarafından hazırlanan ve içerisinde İstiklal Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün 048 052 7766 vergi kimlik numaralı ... Enerji Gıda Doğalgaz San .Tic. Ltd Şti.'ye ait boş tahsilat makbuzu koçanı, ... şirketine kesilmiş ... seri nolu fatura ve irsaliye ile ... ait ... şirketine kesilmiş 11 adet faturanın bulunduğu zarfın davacı tarafından ... adına otobüsle Antalya'ya gönderildiği, 15/07/2013 tarihinde sahte fatura organizasyonu ile bağlantılı olduğu tespit edilen ... ve ...ile birlikte sahte fatura düzenleme yönünden incelemeye sevk edilen Ziyapaşa Vergi Dairesi Müdürlüğünün ...vergi numaralı mükellefi ... Çevre Yapı İnş. Kimy. Mad. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına bankadan yatır-çek şeklinde işlem gerçekleştirdikleri, 03/09/2013 tarihinde ... ile ... arasında geçen telefon görüşmesinde ...'ın ...'dan şikayet ederek kendilerine az pay verdiğini, kendi paylarını da 5 kişi aralarında bölüştüklerini ( .... ..., ..., ..., ..., ...) ifade ettiği, konuya ilişkin olarak ...'in ifadesinde kendisinin sadece harçlık aldığını, şiketleri bu şahısların idare ederek sahte fatura ticaretinden elde edilen kazancı paylaştıklarını beyan ettiği, davacının banka hesabına sahte fatura düzenleme organizasyonuna iştirak ettiği tespit edilen ..., ...ve ... tarafından çeşitli tarihlerde havale yapıldığı hususlarının tespit edildiği belirtilmiştir.
Son olarak ...'in Mersin Emniyet Müdürlüğünde vermiş olduğu 22/10/2015 tarihli ifadesinde davacı ile ilgili olarak “Söz konusu şahsı 2009 yılından beri tanıdığını, o zamanlar mobilyacılık yaptığını, ... ile birlikte ... ve ...Çevre Yapı Ltd. Şti.adına fatura kesip sattığını" beyan ettiği görülmüştür.
Yukarıdaki tespitlerin değerlendirilmesinden gerek davacı hakkındaki fiziki ve teknik takipler sonucu elde edilen veriler gerek kendi ifadesi ve hakkında verilen ifadeden; davacının sahte fatura düzenleme organizasyonu içerisinde yer alan şahıslar ile olan para transferleri, paravan firmalar adına bankada yatır-çek işlemlerini yapması, organizasyonla birlikte hareket ettiği ortaya konulan mükellefler adına düzenlenmiş muhtelif evrakların(boş tahsilat makbuz koçanı, fatura ve irsaliye vb) transferine aracılık etmesi nedeniyle ...-... Adi Ortaklığı'nın organizasyonu içerisindeki ... Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiği kanaatine varıldığından, Bölge İdare Mahkemesi kararının, dava konusu vergi ziyaı cezası tutarlarının doğruluğunun araştırılması suretiyle yeniden bir karar verilmek üzere bozulması gerekmektedir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin kabulüne,
2. ...Bölge İdare Mahkemesi .... Vergi Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ...Bölge İdare Mahkemesi .... Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 30/03/2022 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.
(x)KARŞI OY: Davalının temyiz isteminin reddi ve Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyuyla karara katılmıyorum.