Danıştay 7. Daire Başkanlığı 2019/3079 E. , 2021/4849 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/3079
Karar No : 2021/4849
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : …
KARŞI TARAF (DAVACI) : … Boya Kimya Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:.. sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 8. maddesinin 1. fıkrası uyarınca tecil-terkin kapsamında yapmış olduğu üretimlere ilişkin olarak, kapasite raporuna göre white spirit kullanılacağının taahhüt edilmesine karşın sentetik tiner kullanıldığı ve kapasitenin üzerinde üretim yapıldığının vergi inceleme raporu ile tespit edildiğinden bahisle 2012 yılının Nisan ayının 2. dönemi ile Mayıs ilâ Temmuz aylarının 1. ve 2. dönemlerine ilişkin olarak re'sen tarh edilen özel tüketim vergileri ile kesilen vergi ziyaı cezalarının iptali istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla, olayda, vergi inceleme raporu kapasite raporuna dayandırılmışsa da, İstanbul Sanayi Odasının 12/11/2012 tarihli yazısında, genel mahiyetli belgeler olması nedeniyle kapasite raporlarında yer alan ve güncelliğini kaybetmiş olan bilgilerin revizyonunun yapılmasının uygun olmadığı, güncel değerlendirmelerin kapasite raporları yerine ilgili hususları açıklayan ekspertiz raporları kapsamında takip ve kontrol edilmesinin daha uygun olacağının belirtildiği, davacının kapasite raporunda belirtilen imalat miktarlarının çok üzerinde üretim yapılmasının, toplam kapasitenin 2.304 m3/yıl olmasına rağmen firma üretime yeni başladığından ilgili kimyasalların imalatı ile ilgili kriter gereğince %25 kat sayı ile çarpılarak 576 m3/yıl olarak hesaplanmasından kaynaklandığı, kapasite hesaplamalarında %25 olarak uygulanan katsayı kriterinin neden olduğu şeklindeki davacı iddiaları göz önüne alındığında, … Sanayi Odasının 16/04/012 tarihli kapasite raporunun, uzman kişi ya da kurumlardan bilgi ve/veya eskpertiz raporu alınarak irdelenmesi gerekirken, salt kapasite raporundaki veriler esas alınarak, inceleme elamanın kişisel görüş ve kanaati ile varsayıma ve eksik incelemeye dayalı olarak düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden yapılan cezalı tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Kapasite raporunda belirtilen miktarın üzerinde üretim gerçekleştirildiği ve üretimde white spirit yerine sentetik tiner kullanıldığı yolunda tespitler içeren vergi inceleme raporuna istinaden tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin reddine,
2… Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu kararın taraflara tebliği ve bir örneğinin de Bölge İdare Mahkemesine gönderilmesini teminen dosyanın ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 16/11/2021 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.
(X) - KARŞI OY :
Uyuşmazlığın çözümü; taahhüt kapsamındaki ''yağ ve gress çözücü'' üretiminde ham madde niteliğinde olan 'white spirit' yerine sentetik tinerin kullanılıp kullanılamayacağı; teknik olarak bunun mümkün olup olmadığı, kapasite raporunda belirtilen white spirit yerine sentetik tiner kullanılması halinde mamulün birebir ve tamamen kapasite raporunda yer alan usul ve esaslar dahilinde üretilmesi gereken ve üretileceği taahhüt edilen madde ile aynı özelliklere sahip olup olamayacağının, kapasite raporunun 4 katından fazla üretim yapılıp yapılamayacağının ve ikame ürün kullanımı için izin alınıp alınmadığının tespitine bağlıdır. Mahkemece bu yönde bir değerlendirme ve teknik bir inceme yapılmadığı, üretilen emtianın gümrük tarife istatistik pozisyonunun ne olacağının değerlendirilmediği anlaşılmaktadır.
Bu safhada, re'sen araştırma ilkesi uyarınca, bu konuda uzman ve tarafsız olan üç kişiden oluşturulacak bilirkişi heyeti marifetiyle yukarıda değinilen hususlar çerçevesinde konunun incelenmesi neticesinde düzenlenecek rapordaki tespitlerin Bölge İdare Mahkemesince değerlendirilmesi suretiyle ulaşılacak sonuca göre karar verilmesi gerektiğinden, temyiz isteminin kabul edilerek kararın bozulması gerektiği oyu ile karara katılmıyorum.