Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2019/6196 E. , 2022/632 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/6196
Karar No : 2022/632
Temyiz Eden (Davacı) : …
Vekili : Av. …
Karşı Taraf (Davalı) : …Bakanlığı / …
Vekili : Av. …
İstemin Özeti : Davalı idare bünyesinde öğretmen olarak görev yapmakta iken, 675 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin …tarih ve …sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen …İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin …Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Davacı tarafından; hiçbir somut delil ve gerekçe gösterilmeksizin kamu görevinden çıkarıldığı, tesis edilen işlemin Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'ne aykırı olduğu, yasa dışı hiçbir oluşum içerisinde olmadığı, savunma hakkı kullandırılmadığı, adil yargılanma hakkının ihlal edildiği, dava konusu işlemin sebep unsurunu oluşturacak hiçbir belgenin ortaya konulmadığı, iddia edildiği tarihlerde herhangi bir suç teşkil etmeyen eylemlerle kişinin örgüt üyesi olduğu iddiasının hukuka aykırı olduğu, ByLock verilerinin hukuka aykırı olarak elde edildiği ve yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, kamu otoritesi tarafından engellenmemiş olan bir bankada hesap açma, para yatırma ve hesaplar arasında para transferinde bulunulmasının ilgili kişinin terör örgütü üyeliği ile suçlanmasına dayanak oluşturmayacağı belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.
Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından; davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi : …
Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi …İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…sayılı kararıyla kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek işin gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.
Öte yandan; davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, …Ağır Ceza Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararı ile davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan hapis cezası ile cezalandırıldığı, anılan ceza mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun esastan reddedildiği, söz konusu kararın …Ceza Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararında yer alan; ''...Anayasanın 138/1. maddesi hükmü, TCK'nın 61. maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle 3/1. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi çerçevesinde, suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlendiği zaman ve yer, konusunun önem ve değeri, meydana getirdiği zarar ve tehlikenin ağırlığı ile sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı, güttüğü amaç ve saik de göz önünde bulundurularak işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı olacak şekilde hakkaniyete uygun makul bir cezaya hükmedilmesi gerekirken teşdidin derecesinde yanılgıya düşülmek suretiyle yazılı şekilde fazla ceza tayin edilmesi...
...Takdiri indirim nedeni olarak; failin geçmişi, sosyal ilişkileri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri gibi hususların göz önünde bulundurulması gerektiği gözetilmeden, geçmişte suç kaydı ve sabıkası olmayan, kendisine isnat edilen suçlamalarla ilgili susma hakkı bulunan ve suçunu kabul etmeyen sanığın pişman olduğunu beyan etmesinin beklenemeyeceği, yargılama boyunca duruşmanın düzenini bozduğuna veya başkaca bir olumsuz tutum veya davranışının bulunduğuna ilişkin tutanaklara yansıyan bir durum bulunmayan sanık hakkında hükmolunan cezadan TCK'nın 62. maddesi uyarınca indirim yapılması gerekirken; savunma hakkı kapsamında değerlendirilmesi gereken suçu inkâra yönelik beyanların, sanığın pişman olmadığını gösteren bir beyan olarak kabul edilerek yetersiz ve dosya kapsamıyla uyumlu olmayan gerekçelerle takdiri indirim yapılmasına yer olmadığına karar verilmesi...'' gerekçelerle bozulduğu, bozma kararının cezanın belirlenmesi ve takdiri indirim yapılmamasına ilişkin olması karşısında, bozma kararından önceki karara dayanak alınan delillerin geçersiz olduğuna dair bir belirlemenin bulunmadığı anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, …Ağır Ceza Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararında yer alan;
''...tanık O.Ş.'in astsubay okulunda okurken yanına …ve …isimli kişilerin gelerek görüşmek istediklerini, kabul etmemesi üzerine Eskişehir'de görüşürüz diyerek ayrıldıklarını, Eskişehir İnönü ilçe jandarma komutanlığında astsubay olarak görev yaptığı sırada 2015 yılı içerisinde aynı kişilerin karakola gelerek görüşmek istediğini, kabul etmemesi üzerine gelecek hafta görüşürüz diyerek ayrıldıklarını, kendisini "…" olarak tanıtan kişinin …olduğunu, tanık Y.S.'in O.A. ile tanıştığını, O.A.'nın evine gittiğinde …'in de orada olduğunu, ayrıca doktor ve öğretim görevlisi olan kişilerinde bulunduğunu, bu kişiler ile Fethullah Gülen yapılanması kapsamında zaman zaman görüştüklerini, daha sonra ki buluşmalarında asker olan bir iki arkadaşla tanıştırdıklarını, …'ın "…" adını kullandığını, bu şahıslar ile bir gün ilçeye gittiklerini ve Astsubay olan …isimli birisi ile ayaküstü görüştüklerini, …isimli kişi ile tanıştıklarını, kendisini "…" olarak tanıdan kişinin sanıklar içinde bulunan …olduğunu, tanık M.A.B.'ın sanığın eşi ile aynı okulda çalıştıklarını, sanığın da kendisi gibi jandarma astsubaylar ile ilgilenen öğretmen olduğunu, 15 günde bir öğretmen ve sözde müdür yardımcısı olanlar ile beraber toplandıklarını, sanığın "…" kod ismini kullandığını, tanık A.D.'ın astsubay olduğunu, 2014 yılı Ağustos ayında Ankara'daki evine geldiklerini "Eskişehir ilinde benimle görüşeceksin" diyerek bir adres vererek bu adrese gelmesini, gelmezse meslekten atılacağı konusunda kendisini tehdit ettiklerini, Eskişehir'de ki ikametini de bulduklarını, A.M.A., O.A. ile birlikte sanıklar içinde teşhis ettiği …'ın evine geldiklerini, sanık …kendisini …olarak tanıttığını, gelen şahısları evine almadığını, arabada görüştüklerini, kendileri ile görüşmek istemediğini söylediğinde meslekten atmakla tehdit ettiklerini, sonra kendisi ile görüşecek kişinin A.M.A. olduğunu belirterek bu kişi ile tanıştırdıklarını, evine bir kaç defa geldiklerini, çoğunda kapıyı açmadığını, tanık M.A.'un sanığın kendisini "…" olarak tanıttığını, bir kaç defa görüştüklerini, gündelik sohbetler yaptıklarını, daha sonra görüşmek istememesi üzerine …kendisini telefonla bir kaç defa arayarak görüşmek için ısrar ettiğini, tanık O.K.'ın alınan ifadesinde; "....2014 yılı Haziran veya Temmuz ayında 2016 yılının Mayıs ayına kadar bu guruba dahil olduğunu, sanık …ve diğerleri ile haftada bir toplandıklarını, bazen toplantıda ilgilendikleri Jandarma Astsubay ve Uzman Çavuşlardan da 3-4 kişininde bulunduğunu dini sohbetler yaptıklarını, Jandarma Astsubay ve Uzman Çavuşlar ile birebir ilgilendiklerini, bu şahısların evlerine gittiklerini, kuran-ı kerim okuduklarını, Fethullah Gülen'in videolarını izlediklerini, kitaplarını okuduklarını, …'ın "…" kod ismini kullandığını, tanık O.A.'nın sanık ile birlikte mahrem yapı içinde 4 yıl birlikte çalıştıklarını, asker olan kişilere öğrenci ismini verdiklerini, bu kişiler ile birebir görüşen kişilere öğretmen ismini verdiklerini, öğretmenin üstündeki kişinin müdür yardımcısı olduğunu, iki senedir kendisinin müdür yardımcısı olduğunu, sanık …'ın ise öğren olduğunu, sanığın Jandarma Astsubay, Uzman Çavuş ve Uzman erbaşlar ile ilgilendiğini, sanığın "Cemil" kod ismini kullandığını beyan etmeleri, sanığın "…ve …" kod adını kullanarak, FETÖ/PDY Silahlı terör örgütü içerisinde "mahrem imam" olması...'' tespitler ile bakılmakta olan dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki diğer tespitler bir arada değerlendirildiğinde davacının FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
…Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, davacının adli yardım istemi kabul edildiğinden, temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderlerinin, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 339. maddesinin 1. fıkrası uyarınca davacıdan tahsili için Mahkemesince ilgili merciine müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 22/02/2022 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.