T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/7378
Karar No : 2023/3459
TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) : … Bakanlığı
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem : … Komando Tugay Komutanlığında uzman erbaş olarak görev yapan davacının, sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:… , K:… sayılı kararla; davacının, 14/10/2015 tarihi ile 19/03/2016 tarihleri arasında işlediği fiillerinden dolayı 8 ayrı disiplin cezası ile cezalandırıldığı, söz konusu disiplin cezalarının sağlık problemi yaşadığı dönemlere ilişkin olduğu ileri sürülmekte ise de, bu açıdan değerlendirilebilecek bir yön bulunmadığı gibi cezaların dava konusu edilmeksizin kesinleştiği, disiplin cezalarında esas olan mesai çizelgesine uymamak, zamana riayet etmemek, kendini geliştirmede yetersiz kalmak, nöbet talimatına aykırı hareket etmek ve emre itaatsizlik vb. nitelikteki eylemlerinin askerlik mesleğiyle bağdaşmayacak mahiyette davranışlar olduğu, 2016 yılı sicil notunun 57 (Elli yedi) olarak düzenlendiği, sicil notunu düzenleyen sıralı sicil amirlerinden 21/11/2018 tarihli ara kararı üzerine halen görevde bulunduğu belirtilen 2. Sicil Amirinin "Disiplin Kurallarına uyma konusunda zaafiyeti vardır. Fiziki kabiliyeti ve mesleki bilgisini geliştirme konularında zayıftır. Yapılan her türlü sözlü ve yazılı ikazlar ve planlanan geri besleme eğitimlerine rağmen kendisine geliştirememiştir. Emre itaat etme hususunda yetersizdir. Birliğimizin terörle mücadele bölgesinde görev almasının hemen ardından izin talebinde bulunmuş ve gönderildiği iznin bitiminde farklı hastalıklara istinaden sivil sağlık kuruluşlarında istirahatler almıştır. Bu sebepten terörle mücadele bölgesinde görev yapmak istemediğini düşünüyorum. Bütün bu nedenlerle kendisinden istifade edilemeyeceğini düşünüyorum." şeklinde sicil kanaati doldurduğunun anlaşıldığı, bu durumda, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Başarı gösteremeyenler ve ceza alanlar" başlıklı 12. maddesinde "Almış oldukları sicile göre kademe ilerlemesi yapamayanların" sözleşmelerinin feshedileceğinin düzenlendiği, aynı Kanun'un 9. maddesine göre kademe ilerlemesi yapılabilmesi için "o yıl içinde olumlu sicil almış olmak" şartı arandığı, davacının sözleşmesinin feshedildiği sicil dönemindeki performansını gösteren sicil notunun yeterli düzeyde olmadığının anlaşıldığı, askerlik görevinin önem ve niteliği ile davacının sözleşmesinin feshedildiği dönemindeki performansını gösteren sicil notunun 60'ın altında düzenlenmesi ve bu değerlendirmeye dayanak olabilecek disiplin cezaları bulunduğu hususları birlikte dikkate alındığında, idarece kendisinden istifade edilemeyeceği kanaatine varılmasında ve olumsuz sicil alarak kademe ilerlemesini yapamamasından dolayı sözleşmesinin feshedilmesine yönelik işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediğinden bahisle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu, idarenin taktir yetkisini kullanırken keyfi davrandığı, meslekte taktir ve üstün hizmet belgeleri olduğu, hakkında düzenlenen disiplin soruşturmalarının sağlık problemi yaşadığı dönemlere ilişkin olduğu, yaşadığı sağlık problemlerini sağlık raporlarıyla belgelendirdiği ileri sürülerek, Bölge İdare Mahkemesince verilen kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Dava konusu işlemin ve Bölge İdare Mahkemesi kararının hukuka uygun olduğu belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra Bölge İdare Mahkemesince davacının adli yardım isteminin kabulüne karar verildiği görülmekle; 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 335. maddesinin üçüncü fıkrasında, adli yardımın, hükmün kesinleşmesine kadar devam edeceği belirtildiğinden, davacının adli yardım istemi hakkında yeni bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. Adli yardım talebinin kabul edilmesi nedeniyle alınmamış olan temyiz giderlerinin davacıdan tahsili için İdare Mahkemesince vergi dairesine müzekkere yazılmasına,
5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın … İdare Mahkemesine gönderilmesine, 14/06/2023 tarihinde, kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.