Danıştay 3. Daire Başkanlığı 2019/7564 E. , 2021/2871 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2019/7564
Karar No : 2021/2871
TEMYİZ EDEN (DAVACI) :... Akaryakıt Dağıtım Taşımacılık İnşaat Pazarlama Petrol Ürünleri İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. ...
İSTEMİN KONUSU: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, 2010 yılının Ocak ve Şubat ile 2011 yılının Şubat dönemlerine ait katma değer vergisi, vergi ziyaı cezası ve gecikme faizinden oluşan kamu alacağının tahsili amacıyla düzenlenen ... tarih ve ... takip numaralı ödeme emrinin iptali istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirketin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7.maddesi gereğince ticaret sicilinden re'sen kaydı silindiği hususunun 19/10/2015 tarihinde Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilmek suretiyle tüzel kişiliğinin sona erdiği, ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... tarih E. ..., K: ... sayılı kararı uyarınca 25/07/2018 tarihinde tescil ve 31/07/2018 tarihli ve 9632 Sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanarak sadece şirketin ipotekli bir taşınmazıyla ilgili işlemlerle sınırlı olarak ihya edildiği ancak, ödeme emrinin düzenlendiği 16/07/2018 tarihinde hak ve borçlara sahip olma ehliyeti olmayan şirket adına ödeme emri düzenlenemeyeceği gerekçesiyle dava konusu ödeme emri iptal edilmiştir
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Tüzel kişiliği ihya edilen şirketin halen sicil kaydının açık ve faal olduğunun anlaşıldığı, dava konusu ödeme emrinin dayanağı ihbarnamelerin şirketin res'en sicilden terkin edildiği 19/10/2015 tarihinden önce, 07/09/2015 tarihinde tebliğ edilerek kesinleştiği dikkate alındığında, davacı şirket adına ödeme emri düzenlenmesinde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf istemi kabul edilerek Vergi Mahkemesi kararı kaldırıldıktan sonra dava reddedilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu uyarınca 09/10/2015 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silinerek 19/10/2015 tarihinde Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilmek suretiyle sona eren şirketleri hakkında ihbarname ve ödeme emri düzenlenemeyeceği, ödeme emrinin dayanağı ihbarnamelerin şirketlerinin tüzel kişiliği sona ermeden önce düzenlenip tebliğ edilmesinin tüzel kişiliğin olmadığı dönemde şirketleri hakkında ödeme emri düzenlenmesi hakkını vermeyeceği ileri sürülerek kararın bozulması istenilmiştir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NİN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesi uyarınca ticaret sicilinden re'sen kaydı silindiği hususu 19/10/2015 tarihinde Türkiye Ticaret Sicili gazetesinde ilan edilmek suretiyle tüzel kişiliği sona eren davacı şirket adına, 2010 yılının Ocak ve Şubat ve 2011 yılının Şubat dönemlerine ait katma değer vergisi, vergi ziyaı cezası ve gecikme faizinden oluşan kamu alacağının tahsili amacıyla dava konusu ödeme emrinin düzenlendiği anlaşılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
6102 sayılı Kanun'un 637. maddesinde, sona erme, iflastan ve mahkeme kararından başka bir sebepten ileri gelmişse, müdürün, birden fazla müdürün bulunması halinde en az iki müdürün, bunu ticaret siciline tescil ve ilan ettireceği, 636. maddesinde, limited şirketlerde sona ermenin sonuçlarına anonim şirketlere ilişkin hükümlerin uygulanacağı, 545. maddesinde, tasfiyenin sona ermesi üzerine şirkete ait ticaret unvanının sicilden silinmesinin tasfiye memurları tarafından sicil memurluğundan isteneceği, istem üzerine silinmenin tescil ve ilan edileceği, geçici 7. maddesinde ise 01/07/2015 tarihine kadar maddede belirtilen halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtların silinmesinin, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılacağı kuralına yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bir şirketin borçlu kılınabilmesi ancak tüzel kişilik kazandığı tarih ile bu kişiliğin sona erdiği tarih arasındaki zaman diliminde olanaklıdır. Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre şirketlerin tüzel kişilikleri ticaret sicilinden silinmesiyle sona ermektedir. Ticaret silicilinden kaydı silinen ve hukuksal varlığı sona eren bir kurumun haklara sahip olması, borçlu kılınması, temsili, yargı yerlerinden koruma istemesi mümkün değildir.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7.maddesi gereğince re'sen kaydı silinen ve 19/10/2015 tarihinde Türk Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilmek suretiyle tüzel kişiliği sona eren şirketin ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... tarih E. ..., K: ... sayılı kararı uyarınca 25/07/2018 tarihinde sadece şirketin ipotekli bir taşınmazıyla ilgili işlemlerle sınırlı olarak ihya edildiği, şirket adına düzenlenen 16/07/2018 tarihli ödeme emrinin şirketin tüzel kişiliğinin olmadığı zaman diliminde düzenlendiğinin anlaşıldığı olayda; hukuksal varlığı olmayan dönemde davacı şirketin borçlu kılınması hukuka uygun düşmediğinden, yazılı gerekçeyle ödeme emrini iptal eden Vergi Mahkemesi kararına yöneltilen istinaf başvurusunu kabul ederek Vergi Mahkemesi kararı kaldırıldıktan sonra davayı reddeden Vergi Dava Dairesi kararının bozulması gerekmiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle,
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının BOZULMASINA,
3.Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ilgili Vergi Dava Dairesine gönderilmesine,
4.Yargılama giderlerinin yeniden verilecek kararda karşılanması gerektiğine, 03/06/2021 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.