Danıştay 3. Daire Başkanlığı 2020/1390 E. , 2021/6643 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2020/1390
Karar No : 2021/6643
Kararın Düzeltilmesini İsteyen : ...İnşaat Sanayi Taahhüt Ticaret Anonim Şirketi
Vekili : Av. ...
Karşı Taraf : ...Vergi Dairesi Başkanlığı/...
Vekili : Av. ...
İstemin Özeti : Davacı şirket adına, kasada tutulan nakit ihtiyacının üzerindeki paranın transfer fiyatlandırması yoluyla ortaklara örtülü biçimde bedelsiz olarak kullandırıldığı yolundaki saptamaları içeren vergi inceleme raporuna dayanılarak 2011 yılının Aralık dönemi için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı gelir (stopaj) vergisini; 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu kapsamında transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımından söz edilebilmesi için Yasa'da öngörülen şartların yerine gelmiş olması gerektiği halde somut tespite yer verilmeksizin sırf kasa hesabında yüklü miktarda para bulundurulmasının ticari icaplara aykırı olduğundan hareketle davacının transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu sonucuna varılarak yapılan incelemenin eksik ve varsayıma dayalı olduğu gerekçesiyle kaldıran .... Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararını; 2011 yılına ilişkin kurumlar vergisi yönünden düzenlenen ...tarih ve ...sayılı Vergi İnceleme Raporunda, kasa hesabında bulunan fazlalıklardan hareketle davacının transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu, kasa hesabındaki fazlalığı finansal araçlarla değerlendirmeyerek bedelsiz olarak ortakların kullanımına sunduğunun kabul edilmesi neticesinde yapılan adatlandırma işlemi sonucunda kayıt ve beyan dışı bırakıldığı tespit edilen faiz gelirinin de içinde yer aldığı matrah üzerinden önerilen kurumlar vergisi tarhiyatının, davacı tarafından uzlaşma yoluna gidilerek uzlaşıldığının görüldüğü dolayısıyla uzlaşmayla vergiyi doğuran olay, yani davacının transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu kesinleşmiş olup tespit edilen kazanç tutarının, 5520 sayılı Kanun'un yukarıda yer verilen amir hükmü uyarınca, 2011 hesap döneminin son günü ortaklara dağıtılmış sayılacağı yönündeki hüküm de dikkate alındığında davacı adına yapılan tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle bozan Danıştay Üçüncü Dairesinin 03/04/2019 tarih ve E:2016/13321, K:2019/2300 sayılı kararının; kurumlar vergisi tarhiyatına uzlaşılmış olmasının transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunulduğunun kabulü anlamına gelmeyeceği, dava konusu tarhiyatın varsayıma dayandığı ileri sürülerek düzeltilmesi istenilmektedir.
Savunmanın Özeti : Savunma verilmemiştir.
Tetkik Hakimi : ...
Düşüncesi : Kararın düzeltilmesi isteminin kabulü ile Danıştay Üçüncü Dairesince verilen kararın kaldırılıp, vergi mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Üçüncü Dairesince kararın düzeltilmesi istemine ilişkin dilekçede ileri sürülen sebepler 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 54. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendi hükmüne uygun bulunduğundan, kararın düzeltilmesi isteminin kabulüne ve Danıştay Üçüncü Dairesinin 03/04/2019 tarih ve E:2016/13321, K:2019/2300 sayılı kararının kaldırılmasına karar verildikten sonra temyiz istemi yeniden incelenerek işin gereği görüşülüp düşünüldü:
Dayandığı hukuki ve kanuni nedenlerle gerekçesi yukarıda açıklanan Vergi Mahkemesi kararı, aynı gerekçe ve nedenlerle Dairemizce de uygun görülmüş olup, temyiz istemine ilişkin dilekçede ileri sürülen iddialar sözü geçen kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından, temyiz isteminin reddine ve kararın onanmasına, 30/12/2021 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
(X)-KARŞI OY :
Karar düzeltme dilekçesinde ileri sürülen sebepler istemin kabulünü gerektirecek durumda bulunmadığından reddi gerektiği oyu ile Karara katılmıyorum.