T.C.
D A N I Ş T A Y
İKİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/2173
Karar No : 2023/5903
DAVACI : …
DAVALILAR : 1- …
VEKİLİ : Hukuk Müşaviri …
2- … Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …
DAVANIN KONUSU : Sosyal Güvenlik Kurumu ... İl Müdürlüğünde hizmetli olarak çalışan davacı tarafından, 05/04/2014 tarihinde düzenlenen görevde yükselme sınavında başarılı kabul edilmesinden sonra, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik'in 12/4. maddesinde yapılan değişiklikle "Yazılı sınavda en az 70 puan alanların başarılı sayılacağına" ilişkin düzenlemenin kabulü üzerine, Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından başarı listesinin yeniden yapılması sonucu başarısız sayılmasına ilişkin 15/08/2014 tarihli ilana yapmış olduğu itirazın reddedilmesine ilişkin 11/09/2014 tarihli işlemin ve bu işlemin dayanağı 23/07/2014 günlü, 29069 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına İlişkin Yönetmelik'in 3. maddesinin (Genel Yönetmelik 12/4 maddesi) iptali istenmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Danıştay İkinci Dairesince verilen 15/03/2018 günlü, E:2016/3396, K:2018/1682 sayılı karar ile 23/07/2014 günlü, 29069 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına İlişkin Yönetmelik'in 3. maddesinin (Genel Yönetmeliğin 12/4 maddesinin) iptali istemi yönünden;
22/10/2016 günlü, 29865 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına İlişkin Yönetmelik ile dava konusu Yönetmeliğin 12. maddesinin 4. fıkrasındaki “yetmiş” ibaresinin “altmış” olarak yeniden düzenlendiği, bu isteme yönelik olarak davanın konusuz kaldığı;
Davacının, Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından başarı listesinin yeniden yapılması sonucu başarısız sayılmasına ilişkin 15/08/2014 tarihli ilana yapmış olduğu itirazın reddedilmesine ilişkin 11/09/2014 tarihli işlem yönünden;
31/08/2013 günlü, 28751 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik'in 8. maddesinin son fıkrasında yer alan "Yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiği kurumlarca belirlenir ve duyuruda belirtilir." cümlesinin, Danıştay Beşinci Dairesinin 06/03/2014 tarih ve E:2013/7955 sayılı kararıyla; "dava konusu Yönetmeliğin 8. maddesi, son fıkrasında (aynı Yönetmeliğin 12. maddesinin birinci fıkrasının başına eklenen cümlelerden ikincisi) yer alan, yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiğinin kurumlarca belirleneceği ve duyuruda belirtileceği cümlesindeki düzenleme yönünden, başarı durumunun değerlendirilmesinin somut göstergesi olan başarı puanının net biçimde belli edilmeyerek bu hususun kurumların takdirine bırakılması, aynı sınav konularında hem kurumlararasında hem de aynı kurumda farklı sınavlarda değişik başarı puanı belirlenmesi ihtimali sebebiyle eşitlik ilkesi bakımından tereddütlerin oluşmasına, böylece objektifliğin sağlanamamasına neden olacağından, eşitlik ilkesi, kamu yararı ve hizmet gereklerine, dolayısıyla hukuka aykırı bulunduğu, öte yandan, dava konusu düzenleme ile başarı puanının net bir şekilde belirlenmemesi, anılan Yönetmeliğin genel yönetmelik olması nedeniyle, uygulanacak usul ve esasların net bir şekilde belirtilmesi gereğine aykırı bir düzenleme olduğu, bu yönüyle de Yönetmeliğin "Amaç" başlıklı 1. maddesine aykırı olduğu" gerekçeleriyle yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmesi üzerine; anılan Genel Yönetmeliğin 23/07/2014 günlü, 29069 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına İlişkin Yönetmelik'le değişik "Başarı sıralaması" başlıklı 12. maddesinin 4. fıkrasının 2. cümlesinde; "Yazılı sınavda en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılırlar..." kuralının getirildiği, aynı Yönetmelikle eklenen Geçici 10. maddede ise; "Kurumlar, görevde yükselme ve unvan değişikliği yönetmeliklerini bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren en geç altı ay içerisinde Devlet Personel Başkanlığının uygun görüşünü alarak bu Yönetmeliğe uygun hale getirir. Kurum yönetmelikleri yürürlüğe konuluncaya kadar mevcut yönetmeliklerinin bu Yönetmeliğe aykırı olmayan hükümlerinin uygulanmasına devam edilir. Söz konusu yönetmelikler yürürlüğe konuluncaya kadar, bu Yönetmelik hükümleri çerçevesinde uygulama yapılır." kuralına yer verildiği, davacının 05/04/2014 tarihinde düzenlenen görevde yükselme sınavında 68,33 puan alarak başarılı olduğu, ancak Danıştay Beşinci Dairesinin 06/03/2014 günlü, E:2013/7955 sayılı yürütmenin durdurulmasına dair kararı ile Genel Yönetmeliğin ilgili maddesinin yürütülmesinin durdurulması üzerine söz konusu Genel Yönetmeliğin ilgili maddesinin değiştirildiği ve başarı puanının yetmiş puan olarak belirlendiği, bunun üzerine davacının başarısız sayıldığı; her ne kadar, dava konusu işlemin kurulduğu ve bu işlemin tesisinden önce görevde yükselme sınavı duyurusunun yapıldığı tarih itibarıyla yürürlükte olan 30/01/2014 günlü, 28898 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sosyal Güvenlik Kurumu Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliği'nin "Yazılı sınav" başlıklı 11. maddesinin 2. fıkrasında; "Yazılı sınav, yüz tam puan üzerinden değerlendirilir. Yazılı sınavda gereken başarı puanı, altmış puandan az olmamak üzere duyuruda belirtilir." düzenlemesine yer verilmiş ise de; Genel Yönetmeliğin geçici maddesinde getirilen düzenleme gereğince kurumlar tarafından bu Yönetmelikle uyumlu özel yönetmelikler yürürlüğe konuluncaya kadar Genel Yönetmelik hükümlerinin uygulanacağı kuralının açıkça getirildiği, bu durumda, Genel Yönetmelik hükümlerinin; ülke çapında ve tüm kurumlarda uygulanan yönetmeliklerin ilgili hükümlerini değiştirmesi ve Genel Yönetmeliğe uygun olarak kurumlara kendi yönetmeliklerinde düzenleme yapma zorunluluğu getirmesi nedeniyle davalı idarece henüz atama tasarrufu başlatılmadan önceki bir aşamada, 70 olan başarı düzeyinin altında puan alan davacının başarısız sayılarak başarı listesine alınmamasına ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçeleriyle dava konusu Yönetmeliğin 3. maddesinin (Genel Yönetmeliğin 12/4 maddesinin) iptali istemine ilişkin olarak karar verilmesine yer olmadığına; davacının, başarı listesinin yeniden yapılması sonucu görevde yükselme sınavında başarısız sayılmasına ilişkin 15/08/2014 tarihli ilana yapmış olduğu itirazın reddedilmesine dair 11/09/2014 tarihli işlem yönünden davanın reddine karar verilmiştir.
Anılan kararın; davacı tarafından temyiz edilmesi üzerine Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 03/02/2020 günlü, E:2018/2529, K:2020/175 sayılı kararıyla; anılan kararın, karar verilmesine yer olmadığına ilişkin kısmı onanmış, davanın reddine yönelik kısmı ise; "Uyuşmazlığın çözümü için, Danıştay Beşinci Dairesince verilen 06/03/2014 tarih ve E:2013/7955 sayılı yürütmenin durdurulması kararında yer alan gerekçenin irdelenmesi gerekmektedir. Anılan Dairece, yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiğinin kurumlarca belirlenmesi yolundaki kuralın, başarı puanının net biçimde belli edilmemesi yönüyle hukuka aykırı bulunduğu görülmektedir. Başka bir ifadeyle, gerekçe asgari başarı puanına değil, asgari başarı puanı belirlememeye ilişkindir. Bu nedenle, Daire kararında belirtilen bu gerekçe, davalı idare tarafından 60 olarak belirlenen asgari başarı puanının doğrudan hukuka aykırı hale gelmesi sonucunu doğuracak nitelikte bulunmamaktadır.
Bu durumda, davalı idarece başarı listesinin yeniden belirlenerek davacının başarısız sayılmasına ilişkin işlemde hukuka uyarlılık, davanın reddi yönündeki Daire kararında ise hukuki isabet görülmemiştir. " gerekçesiyle bozulmuş ve bu kısım hakkında yeniden bir karar verilmek üzere dosya Dairemize gönderilmiştir.
DAVACININ İDDİALARI : Görevde yükselme sınav duyurusunda da duyurulduğu üzere, sınav sırasında başarılı sayılmak için 60 puan almanın yeterli sayıldığı, sonuçlar açıklandıktan sonra başarılı kabul edilerek tercihte dahi bulunduğu, ancak dava konusu değişiklikten sonra Kurumca yeniden başarı listesi oluşturulduğu ve kendisine sıralamada yer verilmediği, yapmış olduğu başvuruya başarı puanının 70'e yükseltildiği bu nedenle listelerin yeniden değerlendirildiği ve yeni oluşturulan listelere göre tercihlerin alındığı cevabının verildiği, kazanılmış hakkının zayi olduğu, başarı puanının yükseltilmesine ilişkin düzenleme ile Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından başarı listesinin yeniden yapılması sonucu başarısız sayılmasına ilişkin 15/08/2014 tarihli ilana yapmış olduğu itirazın reddedilmesine ilişkin 11/09/2014 tarihli işlemin iptali gerektiği ileri sürülmektedir.
DAVALI İDARELERİN SAVUNMALARI : Yönetmelik değişikliğinin yayım tarihinde (23/07/2014’te) yürürlüğe girdiği, davacının girdiği sınava ilişkin başarı sıralamasının yeni düzenlemeye göre yapılmasında ve yazılı sınav asgari başarı notunun (70) olarak belirlenmesine ilişkin Yönetmelik hükmünde hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek davanın reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: …
DÜŞÜNCESİ : Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun bozma kararına uyulmak suretiyle, Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından başarı listesinin yeniden yapılması sonucu davacının başarısız sayılmasına ilişkin 15/08/2014 tarihli ilana yapmış olduğu itirazın reddine dair 11/09/2014 tarihli işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
DANIŞTAY SAVCISI: …
DÜŞÜNCESİ : 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49’uncu maddesinin 1’inci fıkrasında, temyiz incelemesi sonunda Danıştay’ın; görev ve yetki dışında bir işe bakılmış olması, hukuka aykırı karar verilmesi ve usul hükümlerine uyulmamış olunması, sebeplerinden dolayı incelenen kararı bozacağı; 4’üncü fıkrasında, mahkemenin bozmaya uymayarak eski kararında ısrar edebileceği; 6’ncı (son) fıkrasında da, Danıştay’ın ilk derece mahkemesi olarak baktığı davaların temyizen incelenmesinde de bu maddenin 4’üncü fıkrası hariç diğer fıkralarının kıyasen uygulanacağı hükme bağlandığından; ilk derece mahkemesi sıfatıyla bakılan davaların temyiz incelemesi sonucu ilgili dava daireleri kurulunca; usul veya esas bakımından yeninden bir araştırma, inceleme yapılmasını veya maddi ve hukuki olayın yeninden yorumlanmasını gerektirmeyecek şekilde verilen bozma kararlarına karşı, ilk kararı veren Danıştay dava dairesine “ısrar” hak ve yetkisi tanınmamıştır. Dolayısıyla, kararı bozulan Danıştay dava dairesinin bu tür bozma kararlarına uyması, yasa gereğidir.
Buna göre, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 03/02/2020 tarih ve E:2018/2529, K:2020/175 sayılı “kısmen bozma” kararına uyularak, davanın kısmen kabulü ile davacının yazılı sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Dairemizin 15/03/2018 günlü, E:2016/3396, K:2018/1682 sayılı kararının, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 03/02/2020 günlü, E:2018/2529, K:2020/175 sayılı kararıyla kısmen bozulması üzerine, 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine göre Danıştay dava dairelerinin ilk derece mahkemesi olarak verdiği kararların temyizen bozulması halinde ısrar hakkı tanınmadığından bozma kararına uyularak, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten sonra dosyadaki bilgi ve belgeler de incelenmek suretiyle, bozulan kısım yönünden işin gereği düşünüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Davalı idare tarafından, görevde yükselme sınavının 13/02/2014 tarihinde ilan edilerek yazılı sınavda başarı puanının 60 olarak duyurulduğu, davacının 05/04/2014 tarihinde düzenlenen görevde yükselme sınavında 68.33 puan aldığı, sınav sonuçlarının 25/04/2014 tarihinde ilan edildiği, 12/05/2014 tarihinde başarı listesinde davacının ismine de yer verildiği, 13-16 Mayıs 2014 tarihleri arasında idarece elektronik ortamda tercihlerin alındığı, bu süreçte, Danıştay Beşinci Dairesinin 06/03/2014 günlü E:2013/7955 sayılı kararıyla; 31/08/2013 günlü, 28751 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik'in 8. maddesinin son fıkrasında yer alan "Yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiği kurumlarca belirlenir ve duyuruda belirtilir." cümlesinin yürütülmesinin durdurulduğu ve 23/07/2014 günlü, 29060 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik'in 3. maddesiyle yazılı sınavda başarı puanının en az 70 olarak belirlendiği, bu gelişmeler sonucunda idarenin başarı puanını 70 olarak kabul etmek suretiyle yeniden oluşturduğu başarı listesine davacının girememesi, bu ilana yapmış olduğu itirazın reddedilmesi üzerine dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT :
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'na dayalı olarak çıkarılan ve Devlet memurlarının görevde yükselme usul ve esaslarını düzenleyen Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik'in 1. maddesinde; bu Yönetmeliğin; liyakat ve kariyer ilkeleri çerçevesinde, hizmet gerekleri ve personel planlaması esas alınarak, Devlet memurları ile 22/01/1990 günlü, 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname kapsamındaki kamu iktisadi teşebbüslerinde görev yapan personelin görevde yükselme ve unvan değişikliklerine ilişkin usul ve esasların belirlenmesini amaçladığı vurgulanmış; devamındaki maddelerde, görevde yükselme ve unvan değişikliği ile ilgili esas ve usullere yer verilirken, görevde yükselme ve unvan değişikliklerinin kurumca yapılacak bir sınav ile belirleneceğine işaret edilmiş ve 15. maddesinde de; kurumların, bu Yönetmeliğin kapsamına giren görevlere atanacaklarda aranacak öğrenim düzeyi ile hizmet süresi, alt görevlerde bulunma süresi, sicil ve disipline ilişkin şartlar ile bunlar için verilecek görevde yükselme eğitiminin ilanı, şekli, süresi, konuları, ağırlıkları ve kapsama dahil edilecek unvanlar ve bunlara ilişkin seçme kriterlerini, yapılacak sınavlara ilişkin usul ve esaslar ile bu konulara ilişkin diğer hususları Devlet Personel Başkanlığının olumlu görüşünü alarak çıkarılacak yönetmelikle düzenleyecekleri esası getirilmiştir.
30/01/2014 günlü, 28898 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sosyal Güvenlik Kurumu Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliği'nin "Yazılı sınav" başlıklı 11. maddesinin 2. fıkrasında; "Yazılı sınav, yüz tam puan üzerinden değerlendirilir. Yazılı sınavda gereken başarı puanı, altmış puandan az olmamak üzere duyuruda belirtilir." düzenlemesi yer almıştır.
Diğer taraftan, Danıştay Beşinci Dairesinin 06/03/2014 günlü, E:2013/7955 sayılı kararıyla; "dava konusu Yönetmeliğin 8. maddesi, son fıkrasında (aynı Yönetmeliğin 12. maddesinin birinci fıkrasının başına eklenen cümlelerden ikincisi) yer alan, yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiğinin kurumlarca belirleneceği ve duyuruda belirtileceği cümlesindeki düzenleme yönünden, başarı durumunun değerlendirilmesinin somut göstergesi olan başarı puanının net biçimde belli edilmeyerek bu hususun kurumların takdirine bırakılması, aynı sınav konularında hem kurumlararasında hem de aynı kurumda farklı sınavlarda değişik başarı puanı belirlenmesi ihtimali sebebiyle eşitlik ilkesi bakımından tereddütlerin oluşmasına, böylece objektifliğin sağlanamamasına neden olacağından, eşitlik ilkesi, kamu yararı ve hizmet gereklerine, dolayısıyla hukuka aykırı bulunduğu, öte yandan, dava konusu düzenleme ile başarı puanının net bir şekilde belirlenmemesi, anılan Yönetmeliğin genel yönetmelik olması nedeniyle, uygulanacak usul ve esasların net bir şekilde belirtilmesi gereğine aykırı bir düzenleme olduğu, bu yönüyle de Yönetmeliğin "Amaç" başlıklı 1. maddesine aykırı olduğu" gerekçeleriyle 31/08/2013 günlü, 28751 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yönetmeliğin 8. maddesinin son fıkrasında yer alan "Yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiği kurumlarca belirlenir ve duyuruda belirtilir." cümlesinin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmesi üzerine; anılan Genel Yönetmeliğin 23/07/2014 günlü, 29069 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına İlişkin Yönetmelik'le değişik "Başarı sıralaması" başlıklı 12. maddesinin 4. fıkrasının 2. cümlesinde; "Yazılı sınavda en az yetmiş puan alanlar başarılı sayılırlar..." kuralına yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Uyuşmazlığın çözümü için, Danıştay Beşinci Dairesince verilen 06/03/2014 günlü, E:2013/7955 sayılı yürütmenin durdurulması kararında yer alan gerekçenin irdelenmesi gerekmektedir. Anılan Dairece, yazılı sınavda başarı puanının en az kaç olması gerektiğinin kurumlarca belirlenmesi yolundaki kuralın, başarı puanının net biçimde belli edilmemesi yönüyle hukuka aykırı bulunduğu görülmektedir. Başka bir ifadeyle gerekçe asgari başarı puanına değil, asgari başarı puanı belirlememeye ilişkindir. Bu nedenle Daire kararında belirtilen bu gerekçe, davalı idare tarafından 60 olarak belirlenen asgari başarı puanının doğrudan hukuka aykırı hale gelmesi sonucunu doğuracak nitelikte bulunmamaktadır.
Bu durumda, davalı idarece başarı listesinin yeniden belirlenerek davacının başarısız sayılmasına ilişkin işlemde hukuka uyarlılık görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının, başarı listesinin yeniden yapılması sonucu görevde yükselme sınavında başarısız sayılmasına ilişkin 15/08/2014 tarihli ilana yapmış olduğu itirazın reddedilmesine ilişkin Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının 11/09/2014 günlü işleminin İPTALİNE,
2. Aşağıda dökümü yapılan … TL yargılama giderinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,
3. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 11/12/2023 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.