Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2020/5927 E. , 2022/866 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2020/5927
Karar No : 2022/866
Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı) : …
Vekili : Av. …
Karşı Taraf (Davalı) : … Bakanlığı / …
Vekili : Av. …
İstemin Özeti : Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin …tarih ve …sayılı işlemin iptali ile anılan işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine ve özlük haklarının iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen …İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin …Bölge İdare Mahkemesi …İdare Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi kapsamındaki birçok hakkının ihlal edildiği, Anayasa'nın 129. maddesine aykırı olarak savunma hakkı tanınmadan ve somut hiçbir gerekçe gösterilmeden kamu görevinden çıkarıldığı, Resmi Gazete'de yayımlanan OHAL KHK'larının TBMM tarafından 30 gün içerisinde onaylanmadığı, bu nedenle kamu görevinden çıkarma işleminin yasal dayanağının ortadan kalktığı, anılan Kanun Hükmünde Kararnamenin amaç, konu ve süre bakımından hukuka ve Anayasa'ya aykırı olduğu, hukuk devleti, hukuki güvenlik, kanunsuz suç ve ceza olmaz, kanunların geçmişe yürümezliği, kanun önünde eşitlik, silahların eşitliği, ölçülülük, orantılık ilkelerinin ve masumiyet karinesinin, adil yargılanma hakkının, ifade özgürlüğünün, etkili başvuru hakkının, örgütlenme özgürlüğünün, gerekçeli karar hakkının, özel hayata saygı hakkının, ayrımcılık yasağının, Anayasa ve AİHS hükümleri ile disiplin hukuku ve ceza hukuku ilkelerinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.
Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından; Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı ve davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi : …
Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.
Diğer yandan, her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde davacının hapis cezası ile cezalandırıldığı belirtilerek hüküm kurulmuş ise de, davacı hakkındaki mahkumiyet kararı kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi; anılan ceza yargılamasının konusunun davacının terör örgütü üyeliğine ilişkin bulunması nedeniyle masumiyet karinesi gereğince mümkün değildir.
Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, …Ağır Ceza Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararında yer alan; "...kullandığını kabul ettiği … numaralı GSM hattına ait Bylock içerik ve dökümleri incelendiğinde tespit edilebilen ilk log tarihinin 14/11/2014 olduğu, kullanıcı adının sanığın soyadı olan …, şifrenin …, adın aynı zamanda sanığın adı olan …olduğu, alınan mail sayısının 92, giden arama sayısının 22, alınan mail sayısının 534, gelen arama sayısının 13, alınan mesaj sayısının 19 olduğu, sanığın kullandığını kabul ettiği ve adına kayıtlı bulunan GSM hattının bağlı olduğu …numaralı ID’yi ekleyen kişilerin sanığı kendi adı olan ‘…’ ,…, …, …, …, …, …, …, …, …, …, ……olarak isimlendirerek ekledikleri, ID’ye bağlı yazışmalar incelendiğinde; yine mahkememizde aynı suçtan sanık olarak yargılanan M.A. adına kayıtlı ID'den sanığın kullandığı ID'ye hitaben ''abi bölgeden …bey galoba …hocayla üyeleri gezmek istiyormuş ama …abiyle çarşamba diye sözleşmişler bizle ortaokul grupları yarın görüşüyoreğer sizde irtibatı varsa ulaştırıp yarın …abiyle buluşmalarını söyleyebilir misiniz' şeklinde mesaj gönderdiği, …numaralı …sanığa hitaben'…(11.09.2015 22.05) …isminde bi arkadaş geldi bize . Muhasebe öğretmeni.tanırmısınız. …mi' şeklinde mesaj gönderildiği, M.S. adına kayıtlı …numaralı ID'den sanığa hitaben 01/07/2016 tarihinde'…5 yazdı:hizmet hareketi ve HE lehinde yapılan duaları keserek şer cephesinin galebe çalmasına gayret gösteren Tiran sürecin başından beri hem yurt içinden hem yurt dışından manevi önderleri bu hizmet aleyhine çevirmeye çalışıyor. Bazılarında muvaffak olsa da ehl i insafı kandıramıyor. Daha önce özel jetini gönderip bizzat getirttiği Tunus lideri Ganuşi dönünce abileri çağırıp 'Bu adamda müthiş bir haset var iflah olmaz ' diyor. Bu telefonda büyüğümüze aktarılınca sevinçle 'bin barekallah bin barekallah; Ganuşiye de bu yakışırdı zaten' diyerek memnuniyetini bildirmişti.,Şimdi de yine aynı jetiyle geçenlerde Mekke emirini getirtip 'sadece birşey isteyeceğim, onu yaparsanız dileyin benden ne dilerseniz; bu hizmetin ehli sünnete muhalif olduğu fetvası diyor.Mekke emiri Haşa lillah ben hizmet hareketi kadar Ehli sünnet çizgisine milimi milimine bağlı başka bir hareket bilmiyorum cevabını veriyor' şeklinde mesaj gönderdiği, devamında yine benzer mesajların bulunduğu, M.K. isimli …numaralı ID'nin sanığa 24/01/2016 tarihinde 'silivriden çıkan bir arkadaşın içeriyle ilgili izlenimleri..Silivri'yi sıkı yapmışlar ama bizim hayatımız için avantaja dönmüş, farketmeden işimize yaramış, doğal bir kamp yapısı, polislerin tamamı evliya gibi, bedel olarak biz burda' şeklinde mesaj gönderdiği, aynı suçtan mahkememizde yargılanan H.H.E. adına kayıtlı …numaları ID'den sanığa hitaben 30/12/2015 tarihinde'watsap ve viber 1-1.5 aydır tamamen takibe alınmış, yani yazılan ve konuşulan herşey kaydediliyor eğer kişi ve nokta takibi yapılacaksa bu kayıtlardan geçmişe dönük inceleme yapılıyor artık hiçbir şekilde güvenli değil bilginize bu sistemler üzerinden çaldırıp kapatmalar dahi kayıt altına alınmaya başlamış' şeklinde mesaj gönderdiği tespit edilmiş, sanığın adına kayıtlı olan ve kullandığını kabul ettiği GSM hattı üzerinden iletişimin tespiti verilerine göre yapılan analiz raporu incelendiğinde; hakkında aynı suçtan soruşturma devam eden E.Ö., A.B., A.Ç., A.K., M.K. hakkında aynı zamanda mahkememizde aynı suçtan yargıma bulunan H.C.K. isimli kişilerle irtibatının bulunduğu, Bylock kullanılan cihazlara ait abonelik bilgisi içeren listede adı geçen E.Ö., A.B., A.Ç., E.A., V.Y., M.K., H.C.K. isimli kişilerle telefon iletişiminin bulunduğu görülmüş, sanığın aktif olarak örgütün gizli haberleşme programını örgütün talimatı ve amaçları doğrultusunda kullandığı anlaşılmış, içerikteki örgütte dağılmayı önleme amaçlı yazışmalar dikkate alındığında bu tarz iletişimin ancak örgütün kendi mensubu ile kuracağı kanaatine varılmış, sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne müzahir Aktif Eğitim Sen. sendikasına 2014 yılı Ocak ayından 2016 yılı Temmuz ayına kadar …Şube Denetleme kurulu üyesi olduğu görülmüş, sanığın daha önceden örgüte müzahir KHK ile kapatılan Narman İşçi, Memur Esnaf Koruma Yaşatma ve Yardımlaşma derneğinde üyelik kaydının bulunduğu..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
…Bölge İdare Mahkemesi …. İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 09/03/2022 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.