T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2021/1268
Karar No : 2022/4612
TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı-…
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, 2015 yılına ilişkin defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediği yolunda bahisle düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2015/Ocak-Ağustos dönemlerine ilişkin re'sen tarh edilen katma değer vergisi ile kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; defter ve belge isteme yazılarıyla davacının şahsi işletmesi … Bilişim Tasarım ve Organizasyon Ajansı işlemlerinin incelenmek istendiği, anılan işletmenin, 10/09/2015 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde 02/09/2015 tarihinde tescil edilen 24/08/2015 genel kurul kararı ile tür değiştirerek … Reklam Tasarım Organizasyon Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketine dönüştüğü, 6102 sayılı Kanunun 180. ve devamı maddeleri uyarınca dönüşen şirketin eski şirketin devamı niteliğinde olduğu, eski şirketin tüm borç ve alacaklarıyla birlikte dönüşen şirketin mal varlığına dahil olduğu, davacının şahsi işletmesinin (… Bilişim Tasarım ve Organizasyon Ajansı) hesap ve işlemlerinin incelenmesi amacıyla gönderilen defter ve belge isteme yazılarının 213 sayılı Kanun'un 101. maddesi uyarınca "bilinen adresler" kapsamında … Reklam Tasarım Organizasyon Sanayi ve Ticaret A.Ş'ye ait iş yeri adresine gönderilerek istenmesi gerekirken, bu usule uyulmayarak, davacının ikamet adresine gönderilen defter ve belge isteme yazılarının tebliğine rağmen defter ve belgelerin ibraz edilmemesi nedeniyle salınan vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne, cezalı tarhiyatın kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Dava konusu olayda, vergi inceleme raporunun ve ihbarnamelerin davacı adına düzenlendiği, bizzat davacı adına vergi salınıp ceza kesildiği, 2015/Eylül ayında şahıs işletmesinin anonim şirkete dönüştüğü, tür değiştirdiği, davacının 2017 yılında kadar şirketin yönetim kurulu üyesi olduğu, bu tarihten sonra şirket ortaklığından ve yönetim kurulu üyeliğinden de ayrıldığı, defter belge isteme yazısının 09/05/2019 tarihinde (… Bilişim Tasarım Reklam ve Organizasyon Ajansı'nın mükellefiyeti son bulduğundan cihetle) …'a ikametgahında kapıya yapıştırma suretiyle tebliğ edildiği, Vergi Mahkemesince, ticari işletmenin tür değiştirdiği, şahıs işletmesinin anonim şirkete dönüştüğü, bu bakımdan defter ve belge isteme yazısının da anonim şirkete/tüzel kişiliğe tebliğ edilmesi gerektiği gerekçesiyle re'sen tarh nedeninin bulunmadığı sonucuna varılsa da ticari işletmenin tür değiştirmesi ile defter belge muhafaza/ibraz ödevinin yükümlüsünün de değiştiği ileri sürülemeyeceğinden, istenilen defter ve belgelerin şahıs işletmesine ait olduğu, anonim şirkete ait olmadığı, öte yandan Dairelerince verilen ara karar ile, söz konusu belgelerden vergi idaresinin de haberdar edilmesi suretiyle bu belgelerin gerçekten alınan emtiaya ait olup olmadığının araştırılması, gerçek alış faturaları gözönüne alınarak ödenecek verginin tespiti için, (gerekirse bu defter ve belgeler üzerinde bilirkişi incelemesi de yaptırılarak ulaşılacak sonuca göre bir karar verilmek üzere) defter ve belgelerin asıllarının davacıdan istenildiği, "şirkete ait herhangi bir defter ve belge bulunmadığı" doğrultusunda cevap verildiği bu durumda, tebliğine rağmen defter ve belgelerin ibraz edilmemesi re'sen tarh nedeni oluşturduğundan katma değer vergisi indirimlerinin reddi suretiyle yapılan cezalı tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, Vergi Mahkemesi kararı kaldırılmasına sonra davanın reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Vergi inceleme elemanının yanlış kişiye defter belge ibraz yazısını gönderdiği, … Bilişim Tasarım ve Organizasyon Ajansı şahsi işletmesinin 10/09/2015 tarihinde 6102 sayılı Kanunun 180. maddesi uyarınca tür değiştirerek … Reklam Tasarım Organizasyon Sanayi ve Ticaret A. Ş'ne dönüştüğü, dönüşen şirketin eski şirketin devamı niteliğinde olduğu, bu bağlamda defter ve belgelerin davacıdan değil eski şirketin devamı olan … Reklam Tasarım Organizasyon Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinden istenmesi gerektiği iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'ÜN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davacının temyiz isteminin reddine,
2. … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3.Temyiz isteminde bulunandan 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
4.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ... Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 11/10/2022 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.