T.C.
D A N I Ş T A Y
VERGİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2021/1369
Karar No : 2022/1657
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(…. Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
İSTEMİN KONUSU :... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı ısrar kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı tarafından, gerçek bir emtia teslimi veya hizmet ifasına dayanmaksızın düzenlenen bir kısım faturaları gelir vergisi matrahını azaltacak şekilde gider olarak kayıtlara intikal ettirdiğinden bahisle düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden 2011 yılının Temmuz-Eylül ve Ekim-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen geçici vergiler ile vergilerin üç katı tutarında kesilen ve tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan vergi ziyaı cezalarının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… K:… sayılı kararı:
Çocuk gündüz bakım (kreş) faaliyetlerinde bulunan davacının 2011 yılı hesaplarının incelenmesi üzerine düzenlenen … tarih ve … sayılı Vergi İnceleme Raporu'nda aşağıdaki tespitlere yer verilmiştir:
i. Mükellefe ait Dörtyol ilçesinde bulunan rehabilitasyon merkezinin büyüklüğü iki yüz elli metrekare olup bu iş yerinde yıl içerisinde yaklaşık yüz otuz beş öğrenciye on çalışan tarafından eğitim verilmektedir. İskenderun ilçesinde bulunan kreşin büyüklüğü ise yüz elli metrekare olup öğrenci kapasitesi yaklaşık kırk beş kişidir. Kreşin dört çalışanı bulunmaktadır.
ii. Mükellefin … ve …'den 2011 yılında aldığı faturaların iş yeri büyüklüğü ile orantısız ve afaki miktarlarda temizlik malzemesine ilişkin olduğu anlaşılmaktadır. Örneğin, 02/08/2011, 12/08/2011, 01/09/2011, 05/09/2011 tarihli faturalarda bulunan kireç çözücü miktarı toplamı yaklaşık beş ton, tuz ruhu miktarı üç tondur.
iii. Mükellefin ilgili dönemde sahte belge düzenleyicisi olmayan başka firmalardan da yüklü ve afaki miktarlarda temizlik malzemesi alımlarının olduğu tespit edilmiştir. Ayrıca mükellef tarafından "...Özellikle temizlik ürünlerinde yer alan faturaların miktarlarında abartılar olmuş olabilir." şeklinde beyanda bulunulmuştur.
iv. Mükellef tarafından söz konusu fatura ödemelerinin banka veya finans kurumu yoluyla yapılmadığı, nakden elden ödeme yapıldığı belirtilmiştir.
v. Mükellefin, … ve …'den herhangi bir mal veya hizmet alımının bulunmadığı, dolayısıyla faturalarda yer alan mal bedellerinin firma açısından gider kabul edilemeyeceği sonucuna varılmıştır.
Davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuyla … ve …'den alınan faturalara konu temizlik malzemesi miktarlarının işletme için afaki olduğundan bahisle davacının faaliyet yeri ve konusu itibarıyla ne kadar malzeme kullanabileceği yönünde hiçbir veri esas alınmadan anılan mükellefler hakkında yapılan tespitlerden hareketle söz konusu faturaların gerçek bir emtia teslimi veya hizmet ifasına dayanmadığına kanaat getirilmiştir.
Davacı hakkında yapılan incelemede söz konusu faturalar içeriği temizlik malzemesinin gerçekten alınıp alınmadığı yolunda hiçbir araştırma (fiili ve kaydi envanter incelemesi ve benzeri) yapılmamış, davacının faaliyet alanı dikkate alınıp fatura içeriği emtialar kullanılmadan veya hangi miktarda kullanılarak faaliyetin yürütülüp yürütülemeyeceği araştırılmamış, yürütülen işin niteliği ve büyüklüğüne göre yapılması normal ve zorunlu giderler dikkate alınmamıştır. Bu nedenle eksik inceleme ve varsayıma dayalı olarak düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden tarh edilen dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergilerde hukuka uygunluk görülmemiştir.
Mahkeme bu gerekçeyle cezalı tarhiyatları kaldırmıştır.
Davalının temyiz istemini inceleyen Danıştay Üçüncü Dairesinin 29/01/2019 tarih ve E:2015/14778, K:2019/486 sayılı kararı:
Dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici verginin matrahı yönünden bağlı bulunduğu gelir vergisi tarhiyatını kaldıran ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı, Danıştay Üçüncü Dairesinin 29/01/2019 tarih ve E:2015/14742, K:2019/479 sayılı kararıyla bozulduğundan ve bu bozma kararı uyarınca verilecek kararın sonucu dava konusu tarhiyatı etkileyeceğinden, temyize konu kararın söz konusu kararda yer alan esaslar doğrultusunda yeniden karar verilmek üzere bozulması gerekmiştir.
Öte yandan Vergi Mahkemesince, bozma kararı üzerine verilecek kararda vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan kısmı hakkında da yapılacak yargılama sonucuna göre hüküm kurulacağı tabiidir.
Daire, bu gerekçeyle kararı bozmuş; davacının karar düzeltme istemini reddetmiştir.
... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı ısrar kararı:
Dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergilerin matrahı yönünden bağlı olduğu 2011 yılına ait vergi ziyaı cezalı gelir vergisi, ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla kaldırıldığından, dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergilerde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.
Vergi Mahkemesi ilk kararında yer alan hukuksal nedenler ve gerekçeye ek olarak bu gerekçeyle ısrar etmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacı adına düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden tarh edilen vergi ziyaı cezalı geçici vergilerin hukuka uygun olduğu belirtilerek ısrar kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Cevap verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, ısrar kararının dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında, yerinde ve kararın bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından, istemin reddi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçesi yukarıda açıklanan ısrar kararı, aynı hukuksal nedenler ve gerekçe ile Kurulumuzca da uygun bulunmuş olup, temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, kararın bozulmasını gerektirecek durumda görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1- Davalının temyiz isteminin REDDİNE,
2- ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı ısrar kararının ONANMASINA,
2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 28/12/2022 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
X - KARŞI OY:
Israr kararının, dava konusu vergi ziyaı cezalı geçici vergilerin matrahı yönünden bağlı olduğu 2011 yılına ait vergi ziyaı cezalı gelir vergisine ilişkin Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun 28/12/2022 tarih ve E:2021/1373, K:2022/1661 sayılı kararının (X) işaretli "Karşı Oy"unda yer alan hukuksal nedenler ve gerekçe doğrultusunda yeniden karar verilmek üzere bozulması gerektiği oyu ile karara katılmıyoruz.