T.C.
D A N I Ş T A Y
VERGİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2021/1535
Karar No : 2022/1377
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
İSTEMİN KONUSU : ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Serbest muhasebeci ve mali müşavir olan davacı adına, hakkında gerçek bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmaksızın fatura düzenlediği yolunda vergi tekniği raporu bulunan ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiği yönünde düzenlenen vergi tekniği raporuna istinaden 2011 yılının Ocak-Aralık, Ocak ilâ Aralık ve Ocak-Mart, Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül ve Ekim-Aralık dönemleri için kesilen vergi ziyaı cezalarının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı:
Davacı ve yanında çalışan ... hakkında Emniyet Müdürlüğüne yapılan ihbarda, sahte fatura işi yaptıkları, değişik şirketler üzerine fatura kestikleri, bu faturaların resmiyet kazanması için şirket adına bankalara açtıkları hesaplar üzerinden giriş çıkış yaparak devleti zarara uğrattıkları belirtilmiştir. ... Sulh Ceza Mahkemesince verilen arama ve el koyma kararı üzerine davacı ile ilintili adreslerde yapılan aramada çok sayıda şirkete ait fatura ile kaşe bulunmuştur.
Davacı hakkında düzenlenen … tarih ve … sayılı Görüş ve Öneri Raporu ile bu rapora dayanılarak düzenlenen … tarih ve … sayılı Vergi Tekniği Raporu'nda şu tespitlere yer verilmiştir:
i. Davacı ve ...'e ait adreslerde yapılan aramada ele geçirilen fatura ve diğer belgelerin ait olduğu mükellefler kendi içinde hakkında sahte belge düzenlediği yolunda vergi tekniği raporu bulunanlar ve bulunmayanlar olarak ikiye ayrılmıştır.
ii. Aramada ele geçirilen belgeler arasında üzerinde "KDV açığımızı ... Ltd. Şti.'den gideriniz, devreden KDV'miz en az 30.000 TL'nin üzerinde olsun. Tam rakam değil küsuratlı olsun. 357,000 TL+KDV ...'dan ...'e kesilecek." ifadesinin el yazısı ile yazılmış olduğu bir not bulunmuştur.
iii. Aramada ele geçirilen fatura ve belgelerin incelenmesi sonucunda seri numaraları takip eden faturaların farklı günlerde aynı firma adına düzenlenmesi veya aynı gün içinde aynı firma adına birden fazla faturanın düzenlenmesi gibi ticari teamüllerle açıklanamayacak hususlar tespit edilmiştir.
iv. Davacının, aralarında ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin de bulunduğu haklarında sahte fatura düzenlediği yolunda vergi tekniği raporu bulunan 13 mükellefin sahte belge düzenleme fiiline menfaat gözetmek suretiyle iştirak ettiği tespit edilmiştir.
... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunun sonuç bölümünde şirketin kuruluş tarihi olan 19/10/2010 tarihinden itibaren gerçek bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmaksızın komisyon karşılığında fatura düzenlediği belirtilmiştir.
Davacının iş yerinde yapılan aramada, aralarında ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine ait faturaların da olduğu çok sayıda fatura ve belgelere el konulmuş ise de davacının hangi belgelerin sahte olarak düzenlenmesine ne suretle iştirak ettiği şüpheye yer bırakmayacak şekilde somut bir biçimde ortaya konulmamıştır. Öte yandan dava konusu ceza tutarlarının belirlenmesinde hangi belgelerin dikkate alındığı, ziyaa uğratılan vergi miktarının ve kesilen ceza tutarının nasıl hesaplandığı açıklanamadığı gibi davacının sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle ... Asliye Ceza Mahkemesinin E:… sayılı dosyasında açılan davada … tarih ve K:… sayılı karar ile yüklenen suçun davacı tarafından işlendiğinin sabit olmadığı gerekçesiyle beraat kararı verilmiştir.
Bütün bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde dava konusu vergi ziyaı cezalarında hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Mahkeme bu gerekçeyle vergi ziyaı cezalarını kaldırmıştır.
Davalının temyiz istemini inceleyen Danıştay Dördüncü Dairesinin 13/02/2019 tarih ve E:2016/19312, K:2019/1097 sayılı kararı:
Davacı adına iştirak nedeniyle kesilen vergi ziyaı cezası, eylemine iştirak edildiği ileri sürülen ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin fiilinin sonucuna bağlı bulunmaktadır. Bu nedenle anılan şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitler değerlendirilerek sahte fatura düzenleme fiilinin oluşup oluşmadığı, uyuşmazlığın ilişkin bulunduğu dönem için adı geçen mükellef adına tarhiyat yapılıp yapılmadığı, yapılmış ise dava konusu edilip edilmediği, kesinleşip kesinleşmediği hususlarının araştırılması ve sonucuna göre hüküm kurulması gerekmektedir.
Daire bu gerekçeyle kararı bozmuştur.
Bozma kararına uyduğunu belirten ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E…, K:… sayılı kararı:
11/12/2019 tarihinde verilen ara kararı üzerine davalı idarece dosyaya sunulan 06/01/2020 tarihli yazı ve eklerinin incelenmesinden, ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına takdir komisyonu kararı uyarınca yapılan 2011 yılına ait katma değer vergisi, kurumlar vergisi ve geçici vergi tarhiyatlarının ilanen tebliğ edildiği ve kesinleştiği anlaşılmıştır.
Davacı adına iştirak nedeniyle kesilen vergi ziyaı cezası, eylemine iştirak edildiği ileri sürülen ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin fiilinin sonucuna bağlı bulunmaktadır. Anılan şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerin incelenmesi sonucunda davacı ile ilgili herhangi bir tespite yer verilmediği görülmüştür.
Mahkeme, ilk kararında yer alan hukuksal nedenler ve gerekçeye ek olarak bu gerekçeyle vergi ziyaı cezalarını kaldırmıştır.
Davalının temyiz isteminde bulunması üzerine dosyanın esas kaydına alındığı Danıştay Dördüncü Dairesinin 12/10/2021 tarih ve E:2021/936, K:2021/5036 sayılı kararı:
Daire, ... Hidrolik ve İş Makinaları İnşaat Otomotiv Soğutma Sistemleri ve Klima Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin sahte fatura düzenleyip düzenlemediği değerlendirilmeksizin verilen temyize konu kararın eylemli ısrar niteliğinde olduğu gerekçesiyle dosyanın Danıştay Vergi Dava Daireleri Kuruluna gönderilmesine karar vermiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Dava konusu vergi ziyaı cezalarında hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Cevap verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ: Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, eylemli ısrar niteliğinde olan kararın dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında kararın bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından, istemin reddi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunca, temyize konu kararın eylemli ısrar niteliğinde olduğuna oybirliğiyle karar verilmesinin ardından, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçesi yukarıda açıklanan ısrar kararı, aynı hukuksal nedenler ve gerekçe ile Kurulumuzca da uygun bulunmuş olup, temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, kararın bozulmasını gerektirecek durumda görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1- Davalının temyiz isteminin REDDİNE,
2- ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı ısrar kararının ONANMASINA,
2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren on beş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 16/11/2022 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
X - KARŞI OY:
Temyiz isteminin kabulü ile ısrar kararının Danıştay Dördüncü Dairesinin kararında yer alan hukuksal nedenler ve gerekçe uyarınca bozulması gerektiği oyu ile karara katılmıyorum.