Danıştay 13. Daire Başkanlığı 2021/1578 E. , 2021/2870 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2021/1578
Karar No:2021/2870
TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … Yemekçilik Sanayi ve Ticaret A.Ş.
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) : … Valiliği/…
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN_KONUSU : ... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin ihtiyacı dahilinde "Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı" işinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3/e maddesi uyarınca istisna kapsamında bir devlet okulu aracılığıyla gerçekleştirilmesine ilişkin işleme yapılan itirazın reddine dair … tarih ve … sayılı işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; öncesinde 4734 sayılı Kanun kapsamında açık ihale usûlü ile gerçekleştirilen "Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı" ihalesi uhdesinde kalan davacı şirket ile akdedilen sözleşme süresinin sona ermesi neticesinde söz konusu işin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3/e maddesinde yer verilen istisna kapsamında bir devlet okulu aracılığıyla gerçekleştirileceğinin davacı şirkete şifahen bildirildiği, davacı şirketin 08/10/2020 tarihli itirazının reddi üzerine bakılan davanın açıldığı, 4734 sayılı Kanun'un "İstisnalar" başlıklı 3. maddesinin (e) bendinde belirtilen kurum ve kuruluşlardan yapılan alımların 4734 sayılı Kanun’a tâbi olmadığı, idarelerin kendi bünyelerinde kurulmuş birimleri bulunan ve ayrı bir tüzel kişiliğe sahip olmayan döner sermaye işletmelerinden, bu işletmelerin faaliyet konuları ile sınırlı olmak kaydıyla, ürettikleri mal ve hizmetleri 4734 sayılı Kanun'da öngörülen ihale usullerine tâbi olmadan temin edebilecekleri, Milli Eğitim Bakanlığı'na bağlı üretim yapan okullar ve merkezler tarafından üretilen mal ve hizmetlerin de bu kapsamda yer aldığı;
Davaya konu hizmet alımı işinin ihâle yapılmaksızın 4734 sayılı Kanun'un 3/e maddesinde yer verilen istisna kapsamında 18/12/2020 tarihli sözleşme ile Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nden temin edilmesi yönünde tesis olunan işlemin iptali istemiyle açılan davanın Mahkeme'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile reddedildiği, bu durumda, dava konusu işlemde kamu kaynaklarının en verimli şekilde kullanımı öngören 4734 sayılı Kanun'un 5. maddesi ile getirilen temel ilke de göz önünde bulundurulduğunda hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, ihalenin istisna kapsamında yapılabilmesi için "bizzat" üretim şartının bulunduğu, oysa yemek imalatının ve servis hizmetinin gerçekte ihale üzerinde bırakılan Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilmediği, ilgili okulun bu işi yürütebilecek yeterli personele ve fiziki imkâna sahip olmadığı, hizmetin hastaneye sunulduğu, hastaneye sunulan yemeğin birtakım özel ve hassas standartları bulunduğu da göz önüne alındığında, ihale üzerinde bırakılan döner sermayeli işletmede, herhangi bir aksamaya mahal verilmeksizin ve gerekli hijyen koşulları sağlanarak günlük 5000 kişiye yemek sunma kabiliyetinin bulunmadığı, pandemi döneminde öğrencilerin imalat sürecine katılmasının mümkün olmadığı, döner sermayeli işletmenin 28/12/2020 tarihinde sadece 25 personel istihdam ettiği, gerekli teknik personelin bulunmadığı, personel alım ilanına ihale üstlenildikten sonra 13/01/2021 tarihinde çıkıldığı, işin arka planında ... Endüstriyel Yemek Üretim San. ve Tic. A.Ş. adlı taşeron firmanın bulunduğu, normal ihale usulleri uygulanması hâlinde yüksek kırımlarla yapılması mümkün olan ihalenin yaklaşık maliyete yakın bir bedelle ve vergisel yükümlülüklerden kaçınılarak gerçekleştirildiği, 4734 sayılı Kanun'un 8/b maddesinde gösterilen eşik değerin aşıldığı, ihalenin bu şekilde gerçekleştirilemeyeceği, söz konusu ihalenin kamu yararına açıkça aykırı olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, davacı ile imzalanan sözleşmenin 31/12/2020 tarihinde sona erdiği, ihale sürecinin yürütülmesi için İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği'ne yetki devri yapıldığı ve ihale sürecinin Başhekimlik tarafından yürütüldüğü, mevzuatın verdiği yetki ve usuller kapsamında hareket edildiği, ihalenin 4734 sayılı Kanun'un 3/e maddesi kapsamında gerçekleştirildiği, hizmetin bizzat okul tarafından ve herhangi bir aksaklığa mahal verilmeksizin sunulduğu, davacının iddialarının varsayımdan ibaret olduğu, Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nin 50 kişi kapasiteli uygulama otelinin ve 245 öğrencisi ile günlük 5000 kişilik yemek üretebilecek kapasitesinin mevcut olduğu, okulun mutfağının İlçe Tarım Müdürlüğü tarafından periyodik olarak denetlendiği, 4734 sayılı Kanun'un 8/b maddesinde belirtilen eşik değerin 3. madde kapsamında gerçekleştirilen ihalelerle ilgisinin bulunmadığı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddi yolundaki ... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı temyize konu kararında, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından anılan Mahkeme kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. Posta giderleri avansından artan tutarın davacıya iadesine,
5. Kullanılmayan …-TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davacıya iadesine,
6. Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine,
7. 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 15/09/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.