T.C.
D A N I Ş T A Y
İDARİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2021/2480
Karar No : 2023/275
TEMYİZ EDEN (DAVALILAR) :1-… Kurumu
VEKİLİ: Av…
2-… Perekande Satış A.Ş. (…)
VEKİLİ: Av…
KARŞI TARAF (DAVACI) : … Üretim Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av…
İSTEMLERİN KONUSU : Danıştay Onüçüncü Dairesinin 25/05/2021 tarih ve E:2019/2575, K:2021/1854 sayılı kararının iptale ilişkin kısmının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: 12/05/2019 tarih ve 30772 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin 28. maddesinin 9. fıkrası ile 13/06/2019 tarihli uygulama işleminin iptaline karar verilmesi istenilmiştir.
Daire kararının özeti: Danıştay Onüçüncü Dairesinin 25/05/2021 tarih ve E:2019/2575, K:2021/1854 sayılı kararıyla;
Davacının, davalı ...'ın görevli tedarik şirketi olduğu bölgede yenilenebilir enerji kaynakları ile lisanssız elektrik üretimi yaptığı, ... tarafından Mayıs 2019 döneminde tüketimi "0" olduğundan bu dönem üretimi için herhangi bir ödeme yapılmayacağına ilişkin 13/06/2019 tarihli işlemin tesis edilmesi üzerine anılan işlemin ve dayanağı olarak gösterilen 12/05/2019 tarih ve 30772 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin 28. maddesinin 9. fıkrasının iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı;
Davalılardan ... tarafından, özel hukuk tüzel kişisi olduklarından idarî yargının görevsiz olduğu, adlî yargının görevli olduğu ileri sürülerek görev itirazında bulunulması üzerine, Dairelerinin 01/06/2020 tarih ve E:2019/2575 sayılı görevlilik kararı ile davalı ...'ın görev itirazının reddine karar verildiği, davalıların usûle ilişkin diğer itirazlarının da geçerli görülmediği;
Öte yandan, 09/05/2021 tarih ve 31479 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 16. maddesi ile, bakılan davada iptali istenen Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin 28. maddesinin 9. fıkrasında yer alan “geçici” ibaresinin yürürlükten kaldırıldığı, böylece, iptali istenen kuralın daha önce “geçici kabulü tamamlanarak işletmeye alınan üretim tesislerine ilişkin” iken “kabulü tamamlanarak işletmeye alınan üretim tesislerine ilişkin” hâline geldiği, ancak taraflar arasındaki uyuşmazlıkta kuralda yer alan "kabul zamanına ilişkin" bir uyuşmazlığın bulunmadığı;
6446 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu'nun "Amaç" başlıklı 1. maddesi, "Lisanssız yürütülebilecek faaliyetler" başlıklı 14. maddesinin 3. ve 4. fıkraları ile 5346 sayılı Kanun'a 6094 sayılı Yenilenebilir Enerji Kaynaklarının Elektrik Enerjisi Üretimi Amaçlı Kullanımına İlişkin Kanunda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 4. maddesiyle eklenen 6/A maddesinin dava konusu işlemlerin tesis edildiği tarih itibarıyla yürürlükte olan 2. fıkrası, Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin 1. ve 2. maddeleri, 5. maddesinin 2. fıkrası, 24. maddesi ile iptali istenilen 28/9. maddesine yer verilerek;
Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin 28. maddesinin 9. fıkrası yönünden; elektrik piyasası faaliyetlerinin, 4628 sayılı Kanun ve diğer ilgili mevzuat ile ayrıntılı olarak düzenlendiği, 4628 sayılı Kanun'un mülga 2. maddesinin, elektrik piyasası faaliyetlerini, “piyasada faaliyet gösterecek tüzel kişilerin üretim, iletim, dağıtım, toptan satış, perakende satış, perakende satış hizmeti, ticaret, ithalat ve ihracat faaliyetleri” olarak sıraladığı; Kanun'da elektrik enerjisi “iletim” faaliyetinin ancak tekel niteliğinde ve Türkiye Elektrik İletim Anonim Şirketi tarafından yürütülebileceğinin düzenlendiği, diğer faaliyetlerde ise kamu tüzel kişilerinin yanında, özel hukuk tüzel kişilerinin de hizmetlerin yürütülmesine katılabileceğinin öngörüldüğü; elektrik piyasası faaliyetlerinin yürütülmesinde kamu-özel ayrımı yapılmaksızın, kural olarak, lisans alınması zorunluluğu getirildiği; belirtilen yaklaşımın, 30/03/2013 tarih ve 28603 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6446 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu ile de sürdürüldüğü;
Öte yandan, 6446 sayılı Kanun'un "Lisanssız yürütülebilecek faaliyetler" başlıklı 14. maddesinde, lisans alma yükümlülüğünden muaf faaliyetlerin belirlendiği, anılan maddenin 4. fıkrasında, lisanssız üretim yapabileceklerin sisteme bağlanmasına ilişkin teknik usul ve esaslar ile satışa, başvuru yapılmasına ve denetim yapılmasına ilişkin usul ve esasların Kurum tarafından çıkarılan yönetmelikle düzenleneceğinin kurala bağlandığı;
Kurum tarafından kendisine tanınan bu yetkinin dava konusu kuralın yer aldığı Yönetmeliğin yayımlanması suretiyle kullanıldığı, lisans alma yükümlülüğü olmaksızın elektrik enerjisi üretebilecek, gerçek veya tüzel kişilere uygulanacak usûl ve esaslar Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nde belirlenerek, katılımcıların hak ve yükümlülükleri ile sistem işletmecisi olarak dağıtım şirketlerinin ve görevli tedarik şirketlerinin yetki ve sorumluluğu ile her aşamada hangi işlemlerin nasıl tesis edileceğinin ayrıntılı olarak düzenlendiği; Yönetmeliğin amacının tüketicilerin elektrik ihtiyaçlarını tüketim noktasına en yakın kendi üretim tesisinden karşılaması, arz güvenliğinin sağlanmasında küçük ölçekli üretim tesislerinin ülke ekonomisine kazandırılması ve küçük ölçekli üretim kaynaklarının etkin kullanımının sağlanması ile elektrik şebekesinde meydana gelen kayıp miktarlarının düşürülmesi olduğunun vurgulandığı;
Davalı idare tarafından, 6446 sayılı Kanun'un 14. maddesinde lisanssız yürütülebilecek faaliyetlerin tanımlandığı, yenilenebilir enerji kaynaklarına dayalı yürütülen faaliyetler kapsamında üretilen ihtiyaç fazlası enerjinin 5346 sayılı Kanun kapsamında satın alınacağının kurala bağlandığı, lisanssız elektrik üretiminde aslolan hususun bir tüketim tesisine sahip olmanın yanı sıra burada elektrik tüketmek, tüketilen bu elektriği inşa edilen/edilecek üretim tesisinden sağlamak ve tüketimden arta kalan ihtiyaç fazlası enerji için gelir elde edilmesi olduğu, lisanssız elektrik üretim tesislerinde ihtiyaç fazlası enerjinin YEKDEM kapsamında satın alınacağı Kanun'da kural altına alınmışken lisanssız elektrik üretimi yapan kişilerin hiç elektrik tüketmeden sadece elektrik üretimi yaparak gelir elde etmesinin lisanssız elektrik üretiminin temeline aykırı olduğu gerekçesi ile iptali istenen Yönetmelik kuralının hukuka uygun olduğunun savunulduğu;
Elektrik piyasasında lisanslı üretimin esas, lisanssız üretimin ise istisnai üretim şekli olduğu, 6446 sayılı Kanun'da bazı şartlarda lisanssız üretime izin verildiği ve üretim sonucu ihtiyaç fazlasının sisteme verilerek satın alınmasının öngörüldüğü; bu nedenle, lisanssız elektrik üretiminde kişilerin kendi ihtiyaçlarını gidermeyi hedeflemeleri gerektiği, iptali istenen kuralın, lisanssız üretimin ihtiyaç fazlasının sisteme verilerek gelir elde edilmesinden ziyade üreticilerin öncelikle kendi ihtiyaçlarını gidermek üzere üretim yapmalarını sağlamak için tesis edildiği görülmekle birlikte, iptali istenen Yönetmelik kuralında, tüketim noktasında tüketimin ilgili ayda "0" olmasına ilişkin hukuken belirli ve öngörülebilir şekilde idarî ya da teknik birtakım zorunlu sebeplere durumun süreklilik arz edip etmediğine ilişkin herhangi bir kıstas getirilmeksizin tesis edildiği;
Davalı idare tarafından ileri sürüldüğü şekilde dava konusu Yönetmelik kuralının lisanssız üretimin ihtiyaç fazlasının sisteme verilerek gelir elde edilmesinden ziyade üreticilerin öncelikle kendi ihtiyaçlarını gidermek üzere üretim yapmalarını sağlamaktan da uzak olduğu, zira, hakkın kötüye kullanımı olarak nitelenebilecek şekilde çok az da tüketim yapanlara elektrik enerjisi bedeli ödenmeye devam edecekken teknik birtakım sebeplerle hiç tüketim yapamamış lisanssız üreticilere ödeme yapılmayacağı;
Öte yandan, iptali istenen kuralla, tüketim noktasında çok az da olsa bir miktar tüketim yapılması hâlinde üretilen elektrik enerjisinin bedeli ödenirken, tüketimin "0" olması durumunda ödenmemesinin ölçülü olduğunun söylenemeyeceği, hiçbir istisna kabul edilmeden "0" tüketim yapmış lisanssız üreticilere ödeme yapılmaması ile davalı idare tarafından ileri sürülen maddenin amacı arasında makûl bir denge bulunmadığından, Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin 28. maddesinin 9. fıkrasında hukuka uygunluk bulunmadığı;
13/06/2019 tarihli uygulama işlemi bakımından; davalılardan EPDK vekili tarafından verilen ve 19/09/2019 tarihinde Danıştay Genel Yazı İşleri Müdürlüğü kaydına alınan savunma dilekçesinde, EPDK'ya iletilen talepler nedeniyle 8692 sayılı Kurul kararı ile Yönetmeliğin 28/9. maddesinin 01/06/2019 tarihinden itibaren uygulanmasına karar verildiğinin belirtildiği, davacı vekili tarafından verilen ve 22/04/2021 tarihinde Danıştay Genel Yazı İşleri Müdürlüğü kaydına alınan "Davaya ilişkin esas hakkındaki beyanlarımızın sunumundan ibarettir" konulu dilekçede, Mayıs 2019 dönemi için yapılması gerekli ödemenin yapıldığının bildirildiği, davanın bu kısmının konusuz kaldığının beyan edildiği görüldüğünden ...'ın 13/06/2019 tarihli işlemi açısından konusuz kalan davanın esası hakkında karar verilmesine gerek bulunmadığı gerekçesiyle, dava konusu Yönetmeliğin 28. maddesinin 9. fıkrasının iptaline, ...'ın 13/06/2019 tarihli işleminin iptali istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI : Davalı idarelerden EPDK tarafından; dava konusu Yönetmelik düzenlemesinin ölçülü olmadığı yönündeki Daire gerekçesinin yerinde olmadığı, çok az da olsa tüketim yapan üretici, lisanssız üretimin temel şartını yerine getirmişken, "0" tüketim yapan üreticinin, lisans alma, şirket kurma ve diğer yükümlülüklerden muaf tutulmayı sağlayan tek şartı dahi yerine getirmediği ve Daire kararının söz konusu üreticiler arasında eşitsizliğe neden olacağı; Daire kararında geçen, mücbir sebep öngörülmemesine ilişkin değerlendirme bakımından, açıkça yazılmamasının mücbir sebeplerin idarece dikkate alınmayacağı anlamına gelmediği, benzer uyuşmazlıklarda düzenleyici işlem yönünden davanın reddine, uygulama işlemi yönünden iptale karar verildiği, davacının da tüketim yapılmamasına gerekçe olarak varsayımsal olarak arıza bulunmasını veya üreticinin tatile gitmesini gösterdiği, bu durumun ise hayatın olağan akışına aykırı olduğu; ... tarafından; aleyhlerine yargılama giderleri ve vekalet ücretine hükmedilmemesi gerektiği, işlem tarihinde yürürlükte olan Yönetmelik düzenlemesine göre işlem tesis edildiği ve söz konusu düzenlemenin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından, Danıştay Onüçüncü Dairesince verilen kararın iptale ilişkin kısmının usul ve hukuka uygun bulunduğu ve temyiz dilekçelerinde öne sürülen nedenlerin, kararın bu kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte olmadığı belirtilerek temyiz istemlerinin reddi gerektiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz istemlerinin reddi ile Daire kararının iptale ilişkin kısmının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Danıştay dava dairelerinin nihai kararlarının temyizen incelenerek bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan;
"a) Görev ve yetki dışında bir işe bakılmış olması,
b) Hukuka aykırı karar verilmesi,
c)Usul hükümlerinin uygulanmasında kararı etkileyebilecek nitelikte hata veya eksikliklerin bulunması" sebeplerinden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen kararın iptale ilişkin kısmı usul ve hukuka uygun olup, temyiz dilekçelerinde ileri sürülen iddialar kararın temyize konu bu kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idarelerin temyiz istemlerinin reddine,
2. Yukarıda özetlenen gerekçeyle kısmen iptal, kısmen karar verilmesine yer olmadığına ilişkin Danıştay Onüçüncü Dairesinin 25/05/2021 tarih ve E:2019/2575, K:2021/1854 sayılı kararının temyize konu iptale ilişkin kısmının ONANMASINA,
3. 20/02/2023 tarihinde oyçokluğu ile kesin olarak karar verildi.
KARŞI OY
X- 6446 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun 4. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, üretim faaliyetinin, lisans almak koşuluyla yürütülebilecek elektrik piyasası faaliyetlerinden biri olduğu; 14. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, kurulu gücü azami bir megavatlık yenilenebilir enerji kaynaklarına dayalı üretim tesisinin lisans alma ve şirket kurma yükümlülüğünden muaf faaliyet kapsamında olduğu; üçüncü fıkrasında, lisans alma yükümlülüğünden muaf olan yenilenebilir enerji kaynaklarından elektrik enerjisi üreten kişilerin ihtiyacının üzerinde ürettiği elektrik enerjisinin sisteme verilmesi hâlinde elektrik enerjisi son kaynak tedarik şirketince, 10/05/2005 tarih ve 5346 sayılı Yenilenebilir Enerji Kaynaklarının Elektrik Enerjisi Üretimi Amaçlı Kullanımına İlişkin Kanun'da kaynak türü bazında belirlenen fiyatlardan alınacağı; dördüncü fıkrasında ise bu kişilerin sisteme bağlanmasına ilişkin teknik usul ve esaslar ile satışa, başvuru yapılmasına ve denetim yapılmasına ilişkin usul ve esasların Kurum tarafından çıkarılan yönetmelikle düzenleneceği hükmü yer almaktadır.
5346 sayılı Yenilenebilir Enerji Kaynaklarının Elektrik Enerjisi Üretimi Amaçlı Kullanımına İlişkin Kanun'un 6/A maddesinde; "4628 sayılı Kanunun 3'üncü maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında kurulacak yenilenebilir enerji kaynaklarına dayalı üretim tesisleri için başvuru yapılması, izin verilmesi, denetim yapılması ile teknik ve mali usul ve esaslar, Bakanlık, İçişleri Bakanlığı, Çevre ve Şehircilik Bakanlığı ve DSİ’nin görüşleri alınarak EPDK tarafından çıkartılacak bir yönetmelikle düzenlenir...." hükmü bulunmaktadır.
6446 ve 5346 sayılı Kanunlara dayanılarak hazırlanan ve 12/05/2019 tarih ve 30772 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren, Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretimine İlişkin Yönetmeliğin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde; "Bu Yönetmeliğin amacı elektrik piyasasında, tüketicilerin elektrik ihtiyaçlarını tüketim noktasına en yakın kendi üretim tesisinden karşılaması, arz güvenliğinin sağlanmasında küçük ölçekli üretim tesislerinin ülke ekonomisine kazandırılması ve küçük ölçekli üretim kaynaklarının etkin kullanımının sağlanması ile elektrik şebekesinde meydana gelen kayıp miktarlarının düşürülmesi amacıyla lisans alma ve şirket kurma yükümlülüğü olmaksızın, elektrik enerjisi üretebilecek, gerçek veya tüzel kişilere uygulanacak usul ve esasların belirlenmesidir." hükmü; "Kapsam" başlıklı 2. maddesinde; "Bu Yönetmelik; (...) c) Lisanssız üretim ile ilgili üretim tesisi devri ve üretim faaliyetinde bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile ilgili şebeke işletmecilerinin hak ve yükümlülüklerine, ç) Lisanssız üretim yapan kişilerin bu Yönetmelik kapsamındaki faaliyetleri ile kurulan üretim tesislerinin denetlenmesine, ilişkin usul ve esasları kapsar." hükmü; "Tüketim tesisleri" başlıklı 28. maddesinin dava konusu 9. fıkrasında; "Geçici kabulü tamamlanarak işletmeye alınan üretim tesislerine ilişkin olarak; üretim tesisi ile ilişkilendirilen tüketim tesisi veya tesislerinde elektrik tüketimi olmaması halinde, ilgili aya ilişkin üretilen enerjinin görevli tedarik şirketi tarafından üretilerek sisteme verilmiş olduğu kabul edilerek bu enerji ile ilgili olarak piyasa işletmecisi ve görevli tedarik şirketi tarafından herhangi bir ödeme yapılmaz ve bu kapsamda sisteme verilen enerji YEKDEM’e bedelsiz katkı olarak dikkate alınır." hükmü yer almaktadır.
Elektrik üretim faaliyetinin lisans alma şartıyla gerçekleştirilmesi esas olup, bir ticarî faaliyet olarak elektrik üretim faaliyeti, Elektrik Piyasası Lisans Yönetmeliği'nde düzenlenmiştir. Yönetmelik hükümleri uyarınca, gerekli şartları sağlayan ve üretim lisansı başvurusunda bulunmak isteyen önlisans sahibi, önlisansı kapsamındaki yükümlülüklerini tamamlamak koşulu ile önlisans süresi içerisinde Yönetmelik'te belirtilen şekilde, üretim lisansı başvurusunda bulunmakta, gerekli şartları sağlaması hâlinde de kendisine üretim lisansı verilmektedir.
Lisanssız üretim tesisleri ise, amaçlarının farklı olması nedeniyle Elektrik Piyasası Lisans Yönetmeliği kapsamında değerlendirilmemekte ve farklı düzenleyici işlemlere tâbi tutulmaktadır. Elektrik piyasasında, lisanssız üretimin düzenlenmesi amacı ile yürürlüğe giren Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretimine İlişkin Yönetmeliğin amacı, tüketicilerin elektrik ihtiyaçlarının tüketim noktasına en yakın üretim tesislerinden karşılanması, arz güvenliğinin sağlanmasında küçük ölçekli üretim tesislerinin ülke ekonomisine kazandırılması ve etkin kullanımının sağlanması, elektrik şebekesinde meydana gelen kayıp miktarlarının düşürülmesidir. Bu doğrultuda, kurulu gücü azami 1 MW'lık yenilenebilir enerji kaynaklarına dayalı üretim tesisleri lisans hükümlerinden müstesna olup, söz konusu tesislerin kendi ihtiyaçlarının üzerinde ürettikleri elektriği sisteme vermeleri hȃlinde 5346 sayılı Kanun kapsamındaki fiyatlardan yararlanma imkȃnlarının bulunduğu anlaşılmaktadır.
Bu bağlamda, bahse konu üretim tesislerinin, kendi ihtiyaçlarını karşılamak üzere üretim yapan tesisler olduğu açıktır. Başka bir ifadeyle, söz konusu tesislerin asıl amacı, üretim lisansı almadan enerji üretimi yapmak ve ürettiği bu enerjiyi kendi ihtiyacı için tüketmektir.
12/05/2019 tarih ve 30772 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretim Yönetmeliği'nin amacının açıklandığı 1. maddesi ile, düzenlemesi yapılan alanların kapsamını belirleyen 2. maddesinin gerçekleştirilmesi amacıyla getirilen dava konusu düzenlemenin, lisanssız üretimin kendi ihtiyacının karşılanmasına yönelik üretim yapılması amacına ve üst hukuk normlarına aykırı olmadığı açıktır.
Açıklanan nedenlerle, temyiz istemlerinin kabulü ile Daire kararının temyize konu iptale ilişkin kısmının bozulması gerektiği oyuyla, karara katılmıyoruz.
KARŞI OY
XX- Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretimine İlişkin Yönetmeliğin Tüketim tesisleri" başlıklı 28 inci maddesinin dava konusu 9 uncu fıkrasında; "Geçici kabulü tamamlanarak işletmeye alınan üretim tesislerine ilişkin olarak; üretim tesisi ile ilişkilendirilen tüketim tesisi veya tesislerinde elektrik tüketimi olmaması halinde, ilgili aya ilişkin üretilen enerjinin görevli tedarik şirketi tarafından üretilerek sisteme verilmiş olduğu kabul edilerek bu enerji ile ilgili olarak piyasa işletmecisi ve görevli tedarik şirketi tarafından herhangi bir ödeme yapılmaz ve bu kapsamda sisteme verilen enerji YEKDEM’e bedelsiz katkı olarak dikkate alınır." düzenlemesine yer verilmiştir.
Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretimine İlişkin Yönetmeliğin 1 inci maddesinde yer verilen "Bu Yönetmeliğin amacı elektrik piyasasında, tüketicilerin elektrik ihtiyaçlarını kendi üretim tesisinden karşılaması, arz güvenliğinin sağlanmasında küçük ölçekli üretim tesislerinin ülke ekonomisine kazandırılması ve küçük ölçekli üretim kaynaklarının etkin kullanımının sağlanması" şeklindeki amacı da dikkate alındığında, yenilenebilir enerji kaynakları kullanılmak suretiyle elektrik üretimi yapılan lisanssız üretim tesislerinde, ilgili ayda tüketim olmaması yani tüketimin "0" (sıfır) olması durumunda herhangi bir ödeme yapılmamasında ve bu döneme ilişkin olarak sisteme verilen enerjinin YEKDEM'e bedelsiz katkı olarak dikkate alınacak olmasında hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Bununla birlikte, lisanssız üretim tesisinde üretilen ancak ilgili ayda tesisin tüketiminin olmaması nedeniyle bedeli ödenmeyecek olan elektrik enerjisinin üreticisinin, ilgili lisanssız üretim tesisi olduğunda kuşku bulunmamaktadır. İdarece, iletim sistemine bu şekilde verilen enerjinin bedelinin ödenmemesinde ve söz konusu enerjinin YEKDEM'e bedelsiz katkı olarak kabul edilmesinde hukuka aykırılık bulunmamaktadır. Ancak bu durum, belirtilen mahiyetteki enerjiyi üreten tesisi söz konusu döneme ilişkin enerjinin üreticisi olmaktan çıkarmamakta ve bu enerjinin tedarik şirketi tarafından üretilerek sisteme verilmesi gibi bir sonucu doğurmamaktadır. Mevzuatta öngörülen koşullara aykırı bir biçimde yani ilgili ayda elektrik tüketimi sıfır olmasına rağmen sisteme enerji verilmiş olsa dahi bu enerjinin üreticisi bellidir ve bu durumun idari bir tasarrufla değiştirilmesi hukuken olanaklı değildir.
Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretimine İlişkin Yönetmeliğin "Tüketim tesisleri" başlıklı 28 inci maddesinin dava konusu 9 uncu fıkrasında, yukarıda yer verilen hukuki açıklamalara aykırı bir düzenleme yapılmak suretiyle, üretim tesisi tarafından, ilgili ayda tüketimi olmaması durumunda, bu ayda üretilen elektrik enerjisinin görevli tedarik şirketi tarafından üretilerek sisteme verilmiş olduğunun kabul edileceği düzenlemesine yer verilmiş, Yönetmelikle enerji üretimini gerçekleştiren kişi ya da kurumun yani gerçek üreticinin değiştirilmesi mahiyetinde hukuken kabul edilemeyecek bir yöntem benimsenmiştir.
Yapılan açıklamalar çerçevesinde, Elektrik Piyasasında Lisanssız Elektrik Üretimine İlişkin Yönetmeliğin "Tüketim tesisleri" başlıklı 28 inci maddesinin dava konusu 9 uncu fıkrasında yer alan; "(...) ilgili aya ilişkin üretilen enerjinin görevli tedarik şirketi tarafından üretilerek sisteme verilmiş olduğu kabul edilerek" şeklindeki ibarenin hukuka aykırı olması nedeniyle iptali gerekmekte olduğundan, sözü edilen fıkranın tamamı yönünden verilen iptal kararının sadece belirtilen ibareler yönünden yukarıda yer verilen gerekçeyle onanması, fıkra hükmünün diğer kısımları yönünden davalı idarelerin temyiz istemlerinin kabulüne ve bu kısımlar yönünden davanın reddine karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle, düzenleyici işlem yönünden karara katılmıyorum.