T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2021/3837
Karar No : 2023/115
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : …Vergi Dairesi Müdürlüğü-…
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …Nakliye Petrol Ürünleri İth. İhr. ve San. Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU :…Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının, aleyhe olan kısmının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak re'sen tarh edilen; 2017 yılına ilişkin kurumlar vergisi, 2017/Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemleri için geçici vergiler ve bu vergiler üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezası ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …Vergi Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararıyla; davacı şirket hakkında düzenlenen …tarih ve …sayılı vergi tekniği raporu ile vergi inceleme raporlarında yer alan tespitlerin birlikte değerlendirilmesinden; davacının, 2015 yılından bu yana faaliyetine devam ettiği, muhtelif tarihlerde yapılan yoklamalarda adresinde bulunduğu, işçi çalıştırdığı, defter ve belgelerinin tasdikli olduğu ve incelemeye ibraz edildiği, beyanname, bs-ba bildirimlerini vermek gibi bir çok vergisel ödevini yerine getirdiği, ana faaliyet konusu olan nakliye ve kargolama hizmeti verdiği, adına tescilli motorlu araçların niteliği, sayısı ve fatura düzenlediği firmalar nezdinde yapılan karşıt incelemelerle anlaşıldığı, bu firmaların yetkililerinin, davacı ile aralarındaki ticari ilişkilerinin gerçek olduğunu beyan etmekle kalmayıp, bu ilişkiyi kanıtlayıcı belgelerin (banka dekontu, nakliye fişi, sevk irsaliyesi gibi) inceleme elemanına ibrazına karşın, bu bilgi ve belgelerin gerçek olmadığına dair somut bir tespitin yapılamadığı, davacıya ait araçların OGS/HGS kayıtlarının bulunmamasının davacı tarafından Konya ili çevresine hizmet verdikleri ve bu çevrede OGS/HGS sistemine kayıtlı kara yolunun bulunmaması ve bir kısım hizmetlerinin ise şehir içine yönelik olmasından kaynaklandığı yönündeki beyanlarının aksine gerek inceleme gerekse dava aşamasında bir iddianın da ileri sürülmediği hususları gözönüne alındığında, davacının düzenlendiği faturaların sahte olduğunun somut olarak ortaya konulamadığı sonucuna varıldığından, üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi, geçici vergi üzerinden üç kat kesilen vergi ziyaı cezası ile elde ettiği komisyon gelirine ilişkin olarak fatura düzenlemediğinden bahisle kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka uygunluk bulunmadığı, geçici vergi bakımından da, geçici verginin tahakkuk ettirilmeyeceği ilgili ihbarnamelerde belirtilmiş olmakla birlikte; tarh işleminin idarece geri alındığına veya kaldırıldığına ilişkin dosyada herhangi bir bilgi ve belge bulunmadığı ve idari işlemlerin ancak işlemi tesis eden idarece veya üst makamlarca geri alınması, kaldırılması ya da yargı mercilerince iptal edilmesi halinde hukuk alemindeki varlıklarını sona erdirecekleri, aksi halde hukuki etkilerini devam ettirecekleri açık olduğundan mahsup süresi geçen geçici vergi tarhiyatında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne, üç kat vergi ziyı cezalı kurumlar vergisi, geçici vergi ile özel usulsüzlük cezasının kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının üç kat vergi ziyı cezalı kurumlar vergisi, geçici vergi üzerinden kesilen üç kat vergi ziyaı cezası ile özel usulsüzlük cezasına ilişkin kısmının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın bu kısmının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığı; mahkeme kararının geçici vergiye ilişkin kısmına yönelik istinaf başvurusu yönünden ise, cezalı geçici vergilere ilişkin ihbarnamelerde, mahsup döneminin geçmiş olması sebebiyle geçici vergi asıllarının tahakkuk ettirilmeyeceği belirtilmiş olmasına rağmen davacı adına tahakkuk ettirilmeyecek olan geçici vergi asıllarının da dava konusu edildiği anlaşıldığından, davanın geçici vergiye ilişkin kısmı yönünden incelenmeksizin reddine karar verilmesi gerekirken, uyuşmazlığın bu kısmının kabulüne ilişkin Mahkeme kararında yasal isabet görülmediği gerekçesiyle davalı idarenin istinaf başvurusunun kısmen reddine, kısmen kabulüne, vergi mahkemesi kararının geçici vergiye ilişkin hüküm fıkrasının kaldırılmasına, davanın bu kısmının incelenmeksizin reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacının sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiğinin düzenlenen vergi tekniği raporu ile somut olarak tespit edildiğinden dava konusu cezalı tarhiyatta ve düzenlenen sahte faturalar nedeniyle kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka uygunluk bulunmadığı iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Davalının temyiz isteminin reddine,
2. …Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyize konu kısmının ONANMASINA,
3.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de …Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın …Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 19/01/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.