T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2021/4295
Karar No : 2022/3906
TEMYİZ EDENLER: 1-(DAVACI) …
2-(DAVALI) … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU :Davacı adına, bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığı yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak, 2011 yılının tüm dönemleri için aslı aranmayan geçici vergi üzerinden kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle açılan davayı; Danıştay Üçüncü Dairesince, dava konusu geçici verginin matrahı yönünden bağlı bulunduğu ve davacı adına aynı nedenle salınan vergi ziyaı cezalı gelir vergisine karşı açılan davada verilen kararın redde ilişkin hüküm fıkrasının Dairelerince bozulduğu ve bozma kararı uyarınca verilecek kararın, dava konusu cezalı tarhiyatı etkileyecek olması karşısında, yeniden karar verilmek üzere kısmen bozulmasına ilişkin karara uymayıp ilk kararında ısrar ederek kısmen kabul eden, kısmen reddeden ... Vergi Mahkemesi kararına yönelik tarafların temyiz istemini ısrar hükmü yönünden reddeden Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun 09/06/2021 tarih ve E:2019/1886, K:2021/833 sayılı kararıyla uyuşmazlığın esasına ilişkin temyiz incelemesi için Dairemize gönderilen dosyada; dava konusu cezalı geçici verginin matrahı yönünden bağlı olduğu ve davacı adına aynı nedenlerle salınan vergi ziyaı cezalı gelir vergisine karşı açılan davada, Mahkemelerince, mercan balığı satış miktarının ve ortalama satış fiyatının yanlış hesaplandığı anlaşıldığından, matrah farkının, mercan balığı satışları nedeniyle hesaplanan kısmında isabet görülmediği, kalan kısmında ise hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verilmiş olması nedeniyle, dava konusu geçici vergi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının da mercan balığı satışları nedeniyle hesaplanan matrah farkı üzerinden hesaplanan kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı, diğer kısmında ise hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle kısmen kabul eden, kısmen reddeden ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararın temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI: Mahkemece, Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararında yer verilen gerekçe yönünden herhangi bir değerlendirme yapılmadan ısrar kararı verilmesinin önemli bir usul eksikliği olduğu, işin esası yönünden yapılan değerlendirmenin de eksik incelemeye dayandığı, Adana Kasaplar ve Tavuk, Balık Eti Satıcıları Odasının 29/08/2013 tarihli yazısında belirtildiği üzere; taze satılan balıkta zaman ve ay sınırlaması olmaksızın ortalama %20 oranında zayiat oranı olduğu, inceleme elemanı tarafından maddi delil olarak Adana ilinde faaliyet gösteren ve daha iri ve kaliteli balık satan büyük alışveriş mağazalarının fiyatlarının esas alındığı, ancak kendisinin sıradan ve mütevazi iş yerine bu fiyatların emsal alınarak tarhiyat yapılmasının ticari ve teknik icaplara aykırı olduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
DAVALININ İDDİALARI: Vergi inceleme raporundaki maddi hata nedeniyle mercan balığına dair yapılan tarhiyatın tamamen yok sayılmasının hakkaniyete ve hukuka aykırı olduğu, miktar fazla alınmışsa da balığın birim fiyatının daha düşük hesaplandığı iddiasıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Taraflarca savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ: Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
Davacının duruşma istemi, 2577 sayılı İdari Yargılama Usul Kanunu'nun 17/2. maddesi uyarınca uygun görülmeyerek işin esasına geçildi;
İleri sürülen iddialar temyize konu Vergi Mahkemesi kararının bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından, temyiz istemlerinin reddine ve kararın onanmasına, temyiz isteminde bulunan davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanunu'na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca hesaplanacak nispi harcın alınmasına, 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 15/09/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.