Danıştay 4. Daire Başkanlığı 2021/6929 E. , 2022/465 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2021/6929
Karar No : 2022/465
TEMYİZ EDEN (DAVALI) :… Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, ortağı olduğu Tasfiye Halinde … Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş.'den elde ettiği tutarların ücret niteliğinde değil serbest meslek kazancı niteliğinde olduğundan bahisle vergi tekniği raporu ve takdir komisyonu kararı uyarınca vergi ziyaı cezalı olarak re’sen tarh edilen 2007 yılı gelir vergisi ile 2007/1-3,4-6,7-9,10-12 dönemleri geçici vergilerin kaldırılması istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulu'nun bozma kararı üzerine Vergi Mahkemesince verilen kararda; mükellefiyeti gerektirir serbest meslek faaliyetinin varlığından söz edebilmek için yeminli mali müşavirlik hizmetinin işverene tabi olmaksızın şahsi sorumluluk altında kendi nam ve hesabına verilmiş olması, buna karine olarak da, 213 sayılı Kanunun 155. maddesinde işe başlamanın belirtileri olarak işaret edilen durumların mevcut olması gerektiği dikkate alındığında, serbest meslek faaliyetinde bulunduğuna dair bir tespit bulunmayan, aksine T.H. … Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş.' de şirket nam ve hesabına çalıştığı sabit olan davacı adına serbest meslek kazancı elde ettiğinden bahisle inceleme raporlarına istinaden yapılan vergi ziyaı cezalı tarhiyatlarda hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Kararın hukuka aykırı olduğu ve bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Temyiz istemenin reddi gerektiği savnulmuştur.
TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Vergi Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararına karşı yöneltilen temyiz istemi Vergi Dava Daireleri Kurulunun 09/06/2021 tarih ve E:2021/533, K:2021/872 sayılı kararı ile bozmaya uygunluk yönünden reddedilerek bozma kapsamı dışında kalan hükümlerine ilişkin temyiz incelemesinin yapılması için Dairemize gönderilmesine karar verilmesi ve bu karara karşı davalı idare tarafından yapılan karar düzeltme başvurusunun da Vergi Dava Daireleri Kurulunun 22/09/2021 tarih ve E:2021/1107, K:2021/1236 sayılı kararı ile reddi üzerine Dairemize gönderilen dosyada, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. Temyize konu … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. Dosyanın anılan Vergi Mahkemesine gönderilmesine,
5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş (15) gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 02/02/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.