Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2021/7523 E. , 2022/1771 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2021/7523
Karar No : 2022/1771
Temyiz Eden (Davacı) : ...
Vekili : Av. ...
Karşı Taraf (Davalı) : ...Bakanlığı / ...
Vekili : Hukuk Müşaviri Av. ...
İstemin Özeti : Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ...tarih ve ...sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen .... İdare Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ...Bölge İdare Mahkemesi .... İdare Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Savunma hakkı tanınmaksızın, adil bir disiplin süreci işletilmeden kamu görevinden çıkarılmasının hukuka aykırı olduğu, Bakanlar Kurulunca Anayasa tarafından verilmeyen bir yetki kullanılarak işlem tesis edildiği, 672 sayılı Kanun'da memuriyetten çıkartılma sebeplerinden herhangi birine dayanılmaksızın kamu görevinden çıkarıldığı, kamu görevinden çıkarılma işleminin ceza hukuku anlamında bir ceza niteliğinde olması nedeniyle Anayasa ve AİHS'de korunan ceza hukuku ilkelerinin uyuşmazlık konusu olaya uygulanması gerektiği, irtibat ve iltisak kavramlarının öngörülebilir nitelik taşımadığı, idarenin düzenleyici işlemleriyle suç ve ceza konulamayacağı, suç ve cezaların kanuniliği ilkesinin ihlal edildiği, daha önce suç niteliği taşımadığı kesin hükümle kararlaştırılan eylemlerin daha sonra suçlamalara dayanak alınamayacağı, 26 Mayıs 2016 tarihinden önceki fiillerin yasal nitelik taşıdığı, masumiyet karinesi, hukuki güvenlik, öngörülebilirlik, suç ve cezaların geçmişe yürümezliği ilkelerinin ihlal edildiği, kamu görevinden çıkarılma yönünde tesis edilen işlemin hukuki dayanaktan yoksun olduğu, sendika üyeliğinin yasal nitelik taşığı ve örgütlenme özgürlüğü kapsamında olduğu, üyesi olduğu belirtilen sendika hakkında kesinleşmiş herhangi bir yargı kararının bulunmadığı, sendika üyeliğine ilişkin delillerin yasa dışı delil niteliği taşıdığı ve hiçbir yargılamada kullanılamayacağı, kamu görevinden çıkarıldığı tarihten sonra elde edilen delillerin daha önceden tesis edilmiş olan işlemi hukuka uygun hale getirmeyeceği, Bank Asya hesap hareketlerinin yasal nitelik taşıdığı ve rutin bankacılık işlemi niteliğinde olduğu, Bank Asya'ya ilişkin verilen yasa dışı delil niteliği taşıdığı, mülkiyet hakkının ihlal edildiği, 26 Mayıs 2016 öncesinde Bank Asya'ya para yatırma olgusunun suçlamalara dayanak alınamayacağı, ...Medya A.Ş.'ye yapılan ödemenin abonesi olduğu gazetenin abone bedeli ödenmesinden ibaret olduğu, ödeme bilgilerinin yasa dışı delil niteliği taşıdığı ve hiçbir yargılamada kullanılamayacağı, dini sohbetlere katılmış olmanın barışçıl toplanma ve örgütlenme özgürlüğü kapsamında olduğu, aynı suçlamaya dayalı olarak iki ayrı yargılama yapılamayacağı, non bis in idem ilkesinin ihlal edildiği, ByLock'un yalnızca terör örgütü mensuplarınca kullanılmadığı, ByLock'a ilişkin verilerin yasa dışı delil nitelik taşıdığı ve hiçbir yargılamada kullanılamayacağı, ByLock'a ilişkin verilerin kendisine verilmediği, çekişmeli yargılama ilkesinin ihlal edildiği, ByLock'un olağan bir iletişim uygulaması olduğu ve ByLock kullanmanın yasal nitelik taşıdığı, OHAL döneminde OHAL'in gerektirdiği ölçüde OHAL'e neden olan konularda ve OHAL süresiyle sınırlı olarak geçici nitelikte tedbirler alınabileceği, sadakat yükümlülüğü ihlalinin söz konusu olmadığı, kamu görevinden çıkarma işleminin Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nde güvence altına alınan temel hak ve özgürlükleri ihlal ettiği, OHAL Komisyonunca hak ihlallerin yönünden inceleme yapılmadığı, hakkında kesinleşen bir mahkumiyet hükmü bulunmadığı, masumiyet karinesinin ihlal edildiği, adil yargılanma hakkı ile gerekçeli karar hakkının ihlal edildiği iddia edilmektedir.
Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı ve davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi : ...
Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 31. maddesinin atıfta bulunduğu 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca davacının adli yardım istemi kabul edilerek, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, işin gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.
Bununla birlikte dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, Yargıtay .... Ceza Dairesi'nin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla onanmak suretiyle kesinleşen .... Ağır Ceza Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararında yer alan;
"......Cumhuriyet Başsavcılığı Terör ve Örgütlü Suçlar Bürosu'nun 04/08/2017 tarihli cevabi yazısı ekinde gönderilen sanık hakkındaki ByLock yazışma içeriklerinin incelenmesinde; ID numarasının ..., kullanıcı adının "...", şifresinin "..." olduğu, yazışma ve mail durumunun aktif/aktif olduğu, giriş sayısı hanesinin karşısında (-) ibaresinin yer aldığı, log sayısının 495 olduğu, alınan mesaj sayısının 1071, log sayısının 1673 olduğu, gönderilen mesaj sayısının 913, log saysıının 1753 olduğu, gönderilen mail sayısının 312, log sayısının 655 olduğu, alınan mail sayısının 128, log sayısının 482 olduğu, okunan mail sayısı hanesinin karşısında (-) ibaresinin yer aldığı, log sayısının 897 olduğu, silinen mail sayısı hanesinin karşısında (-) ibaresinin yer aldığı, log sayısının 17 olduğu, toplam mail sayısının 2525, toplam gönderilen mail sayısının 1268, toplam alınan mail sayısının 1257 olduğu, katıldığı grup sayısının 0 olduğu, gelen arama sayısının 12, giden arama sayısının 12 olduğu, sanığı ByLock uygulamasına ekleyen diğer ByLock kullanıcılarının sanığı "..., ..., ......, ..., ..." şeklinde ekledikleri,
... ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 17/12/2015 tarihinde "Yaa komşunu bulamayınca boş gitmeyelim diye seni alabilirler, Hazırlıklı ol bu gece, Şaşırmaaa, Lan paran yok pulun yok ne avukatı. Zaten yarın obam otele tatile gidiyorum, Ne avukatı, Evet söyleme kimseye ... abiye kaybol dsmişler abi binada değil" şeklinde,
Sanık tarafından ...ID numaralı ByLock kullanıcısına 18/12/2015 tarihinde "ama izmirde büyük bir operasyon olacak heralde gibi bilmiyorum buraya gelirler mi" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 25/12/2015 tarihinde "DİYOKİ MEB DEKİ İSMİ LİST OLAN ARKADAŞLARIN HEPSİNİN EVİ ARANSIN 3 kişiyle 3 saat en az diyo, Tabi mücahit suat alay gibilerinin değil, Bize gelip gidenlerin evleri diyo, acil" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 28/12/2015 tarihinde "...hoca yaz bana" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 30/12/2015 tarihinde "...abinin otaritesinin boşluğundan faydalanmak isteyip hizmeti aksatmak ego tatmin etmek isteyenler olmadığı müddetce sorun olmaz inşallh, Sanada iyi geceler" şeklinde,
Sanık tarafından ...ID numaralı ByLock kullanıcısına 30/12/2015 tarihinde "vallaha hizmet eden kendine eder etmeyen de kendine" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 30/12/2015 tarihinde "Yaa sen yarın sabahtan ...beyle kuşdemiri ziyaret etsene, Toplu olan gazetelerin paralarını almakta sıkıntı yaşıyo. Böyle giderse gazeteyi tamamen bize devredecekler" şeklinde,
Sanık tarafından ...ID numaralı ByLock kullanıcısına 21/01/2016 tarihinde "...hoca nerelerdesin" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 21/01/2016 tarihinde "...abi ve sefer hoca ile görüşücem öğleden sonra" şeklinde,
Sanık tarafından ...ID numaralı ByLock kullanıcısına 21/01/2016 tarihinde "pazara 2 tepsi maklube ayarlayabilir miyiz, ...abini bayloku bende yok, ...hocam acmadi baylokunu o yüzde n görüşemidim.pazar maklube 9 kişilik bir,7 kisilik bir olacak.salatada olursa iyi olur yogurdu hallederiz olmazsa" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 22/01/2016 tarihinde "...hoca maklube yok, toplanma yok, her şey iptal, haber bekle, sorun var" şeklinde,
...ID numaralı ByLock kullanıcısı tarafından sanığa 22/01/2016 tarihinde "Bana 3 4 gün kaybolalım dedide Pazartesi salımı operasyon dedi ne zaman dedi pek bak bakalım kaç dakika önce demiş, bana 15 dk önce yazdı toplantı iptal 3 4 gün kaybolalım dedi" şeklinde,
Sanık tarafından ...ID numaralı ByLock kullanıcısına 23/01/2016 tarihinde "temizlige gelecekler mi, yenge biliyirmu bizim hanima bir sey demesin, biliyorsa, ya onu söyldim nereye gidelim dedide, uzele geçtiler, 5:15 gibi heralde, yok gidiyorum simdi" şeklinde (...) mesajların gönderildiği..." tespitleri dikkate alındığında davacının örgütün gizli haberleşme programı olan Bylock programını kullandığı ve FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
...Bölge İdare Mahkemesi .... İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım kararından dolayı tahsili ertelenmiş olan temyiz aşamasındaki yargılama giderlerinin, 6100 sayılı ukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 339. maddesinin 1. fıkrası uyarınca, davacıdan tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 06/04/2022 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.