T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/1948
Karar No : 2023/2745
TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …'yi temsilen ... Sendikası
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) : … Belediye Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin .. tarih ve E:…, K:.. sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Batman Belediye Başkanlığında 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49. maddesi kapsamında sözleşmeli "eğitmen" olarak görev yapan davacının, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların Ek 6. maddesinin 1. fıkrasının (d) bendi uyarınca, hizmetine ihtiyaç kalmadığından bahisle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal hakların ödenmesine ve özlük haklarının iadesine karar verilmesi istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin .. tarih ve E:.., K:… sayılı kararıyla; davacı ile davalı idare arasında 04/01/2016 tarihinde imzalanan hizmet sözleşmesinin, yıllık olarak yapıldığı, idarenin sözleşmeyi yenileme konusunda takdir yetkisi bulunduğu gibi, sözleşme süresi dolmadan da fesih nedenlerinin oluşması halinde sözleşmeyi feshedebileceği, ayrıca idarenin yargı kararı ile davacıyı istihdam etmeye zorlanamayacağı, idarece takdir yetkisine dayanılarak kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olarak davacının hizmetine ihtiyaç kalmadığından bahisle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı; öte yandan, İçişleri Bakanlığı Mülkiye Müfetttişliği'nin … tarih ve … sayılı Tevdi Raporuna göre, davacının bölücü terör örgütü ile irtibatlı ve/veya iltisaklı kişiler arasında yer aldığının görüldüğü, bu nedenle davacının davalı idare bünyesinde çalışmasının güvenlik açısından sakıncalı olabileceği gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesince; Danıştay Onikinci Dairesi'nin 15/02/2021 tarih ve E:2018/368, K:2021/659 sayılı bozma kararına uyularak, her ne kadar dava konusu işlemde, işlemin tesis sebebi olarak davacının çalışmalarına ihtiyaç kalmadığı gösterilmiş ise de, hizmetine ihtiyaç kalmadığını ortaya koyacak hukuken kabul edilebilir herhangi bir bilgi ve belge ibraz edilmediği gibi davacının sözleşmesinin feshinden sonra davalı idarece sözleşmeli eğitmen alımı yoluna gidildiği görüldüğünden bu gerekçeye itibar edilemeyeceği; bununla birlikte, davalı idare tarafından, İçişleri Bakanlığı Mülkiye Müfetttişliği'nin … tarih ve … sayılı Tevdi Raporunda ismi bulunan davacının, milli güvenliğe tehdit oluşturduğu tespit edilen terör örgütleri ile iltisakı olduğu değerlendirilerek sözleşmesinin feshedildiği savunulduğundan ve davaya konu fesih işlemi disiplin cezası mahiyetinde olmadığından, idarece yargılama aşamasında sebep ikamesi yapılabileceği anlaşılmakla, re'sen araştırma ilkesinin bir gereği olarak dava konusu işlemin bu yönüyle irdelenmesi gerektiği; bu bağlamda, ara kararları üzerine gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde; 13/01/2015 tarihinde … Mahallesi … Sokak … Apartmanı içerisinde PKK/KCK terör örgütü lideri Abdullah Öcalan'a özgürlük adı altında daireleri gezerek imza toplayan şahıslar olduğunun bildirilmesi üzerine kolluk kuvvetlerince yapılan araştırma neticesinde, davacının da aralarında bulunduğu bazı kişiler hakkında adli işlem başlatıldığı, bu eylem nedeniyle davacı hakkında ''terör örgütü propagandası yapmak, suç ve suçluyu övmek'' suçlarından yapılan soruşturma sonucunda, Batman Cumhuriyet Başsavcılığı'nın … tarih ve Soruşturma No:…, K:… sayılı kararı ile kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği, yine kendisi, babası, erkek kardeşi ve kız kardeşi hakkında terör örgütleriyle irtibatlı ve iltisaklı olduğu yönünde bilgiler bulunduğu görüldüğünden, kamu hizmetinin en iyi şekilde yürütülmesi yükümlülüğü altında olan davalı idarenin, bu hizmetlerin yürütülmesi için gerekli tedbirleri alma yetkisi ile donatıldığı, davacı hakkında elde edilen bilgi ve belgeler ile içinde bulunduğu ortam dikkate alındığında, idarece takdir yetkisi çerçevesinde davacının sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle, sonucu itibariyle hukuka uygun olan İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun belirtilen gerekçeyle reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Terör örgütleri ile herhangi bir ilgisinin bulunmadığı, cezaların şahsiliği ilkesinin ihlal edildiği, hizmetine ihtiyaç duyulmadığından söz edilmekte ise de yeni personel alındığı belirtilerek, mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine,
2. Davanın reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin temyize konu … tarih ve E…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın … İdare Mahkemesine gönderilmesine, 22/05/2023 tarihinde, kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.
(X) KARŞI OY
Belediyelerin, 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca sözleşmeli personel istihdamı ve istihdam ettikleri sözleşmeli personelin sözleşmesini yenileme konusunda takdir yetkisi bulunmakla birlikte, istihdam ettikleri sözleşmeli personelin sözleşmesinin feshinde, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar ve referans norm olan 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine göre işlem tesis etmesi gerekmektedir.
Uyuşmazlık konusu olayda, davalı Batman Belediye Başkanlığı; … tarih ve … sayılı dava konusu işlemle, sözleşmeli eğitmen olarak çalıştırdığı davacının hizmet sözleşmesini, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın "Sözleşme feshi" başlıklı ek 6. maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi uyarınca hizmetine ihtiyaç kalmadığından bahisle feshetmiştir.
Ancak, davacının hizmetine ihtiyaç kalmadığını ortaya koyacak hukuken kabul edilebilir herhangi bir bilgi ve belge ibraz etmediği gibi davacının sözleşmesinin feshinden sonra sözleşmeli personel alımı yoluna gitmiştir.
Bu husus, temyize konu istinaf kararında da vurgulanarak yerinde görülmemekle birlikte, sebep ikamesi yapılarak, dava konusu işlem; davacının, milli güvenliğe tehdit oluşturduğu tespit edilen terör örgütleri ile irtibat/ iltisakı olup olmadığı yönünden irdelenmiş ve dava konusu işlemde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek, istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
İstinaf kararında ilgili mevzuat olarak yer verilen, sözleşme fesih sebeplerinin düzenlendiği Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların Ek 6. maddesinin 1. fıkrasının "Terör örgütleriyle eylem birliği içerisinde olması, bu örgütlere yardım etmesi, kamu imkan ve kaynaklarını bu örgütleri desteklemeye yönelik kullanması ya da kullandırması, bu örgütlerin propagandasını yapması," yolundaki (f) bendi, dava konusu edilen işlemin tesisinden sonra, 2017/9949 sayılı Bakanlar Kurulu kararı ile maddeye eklenmiştir.
Kaldı ki, kişilerin, milli güvenliğe tehdit oluşturduğu tespit edilen terör örgütleri ile irtibat ve iltisakının, hukuken kabul edilebilir somut, kesin ve yeterli kanıtlarla ortaya konulması zorunludur.
Bu kapsamda, kişilerin aileleri hakkındaki bir takım istihbari bilgilerin, sözleşmelerinin feshi yönünden aleyhlerine kullanılmasının, suç ve cezaların şahsiliği ilkesi ile evrensel hukuk kurallarına ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'ne aykırılık teşkil edeceği kuşkusuzdur.
Dosyanın incelenmesinden, davacı hakkında ''terör örgütü propagandası yapmak, suç ve suçluyu övmek'' suçlarından yapılan soruşturma sonucunda, ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın … tarih ve Soruşturma No:…, K:… sayılı kararı ile kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği, bunun dışında milli güvenliğe tehdit oluşturduğu tespit edilen terör örgütleri ile irtibat ve iltisakı olduğu yolunda hukuken kabul edilebilir herhangi bir bilgi ve belgenin mevcut olmadığı anlaşıldığından, devam etmekte olan sözleşmesinin, ailesi hakkındaki bir takım istihbari bilgilerden de söz edilerek feshi yolundaki dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
Bu nedenle, temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşüncesiyle aksi yöndeki karara katılmıyorum