Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2022/3269 E. , 2022/5697 K.
"İçtihat Metni"
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/3269
Karar No : 2022/5697
Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı): …
Karşı Taraf (Davalı) : … Bakanlığı / …
Vekili : Av. …
İstemin Özeti : Davalı idare bünyesinde görev yapmakta iken 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yapılan başvurunun reddine dair … tarihli ve … sayılı işlemin iptali istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Davacı tarafından; OHAL döneminde sadece OHAL'in gerektirdiği ölçüde, OHAL'e neden olan konularla ve OHAL süresiyle sınırlı geçici tedbirlerin alınabileceği, 19 Temmuz 2018 tarihinde OHAL uygulamasına son verildiğinden hakkında uygulanan kamu görevinden çıkarma işleminin Anayasal dayanağının kalmadığı, kamu görevinden çıkarılmasına dayanak yapılan OHAL KHK'sının masumiyet karinesini açıkça ihlal ettiği, suçlamanın niteliği ve cezanın ağırlığı dikkate alındığında, kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu ve bu tür cezalara ceza hukukuna dair tüm güvencelere saygı gösterilmek kaydıyla hükmedilebileceği, yürütme veya yasama organının yargılama ve kişileri suçlu ilan edip cezalandırma yetkisinin olmadığı, Anayasadan almadıkları bir devlet yetkisini kullandıkları, fonksiyon gaspı yapıldığı, hiç kimsenin içeriğini bilmediği MGK kararlarına uymadığı için suçlanamayacağı ve cezalandırılamayacağı, suç ve cezaların geriye yürümezliği ve non bis in idem ilkesinden yararlanma hakkının ihlal edildiği, masumiyet karinesinden yararlanmada ayrımcılık yapıldığı, Bylock kullandığına dair delilin, KHK ile kamu görevinden çıkarıldıktan sonra tespit edildiği, Bylock kullandığı doğru olsa ve bu delilin yasal olduğu varsayılsa dahi sonradan elde edilen delilin, daha önce verilen kamu görevinden çıkarma kararını hukuka uygun hale getirmeyeceği iddia edilmektedir.
Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hakimi : …
Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi İdare Mahkemesince kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.
Her ne kadar İdare Mahkemesi kararının gerekçesinde davacının hapis cezası ile cezalandırıldığı belirtilerek hüküm kurulmuş ise de, davacının mahkumiyet kararı kesinleşmemiş olduğundan, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi; bu ceza yargılamasının konusunun davacının terör örgütü üyeliğine ilişkin bulunması nedeniyle masumiyet karinesi gereğince mümkün değildir. Bununla birlikte dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler değerlendirildiğinde ise davacının FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır
Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen … Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararında yer alan;
"... sanık Hasan Özbek hakkında temin edilen By-Lock iletişim trafiğine göre; … numaralı telefon hattı ile 11/08/2014-09/05/2015 tarihleri arasında By-Lock veritabanının yüklü olduğu IP numaralarına … kayıt oluşacak şekilde bağlantı sağlandığı ve By-Lock tespit edilen KOM raporundaki IMEI numarası ile internet trafik bilgisinin tespit edildiği telefon IMEI numarasının ve telefon numaralarının birbiri ile uyumlu olduğu (..) sanık … 'e ait 9 sayfadan ibaret bylock tespit ve değerlendirme tutanağına göre; sanığın kullanıcı adının "gezgin52", şifresinin "… " olduğu, sanık … 'e ait 6 sayfadan ibaret bylock tespit ve değerlendirme tutanağına göre; sanığın kullanıcı adının "… ", şifresinin "… " olduğu, sanık … 'e ait 6 sayfadan ibaret bylock tespit ve değerlendirme tutanağına göre; -Sanığın kullanıcı adının "enes55", şifresinin "… " olduğu tespit edilmiştir..." şeklindeki tespitler bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır
… Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım isteminin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderlerinin, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 339. maddesinin 1. fıkrası uyarınca davacıdan tahsili için Mahkemesince ilgili merciine müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 04/07/2022 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.