T.C.
D A N I Ş T A Y
ONUNCU DAİRE
Esas No : 2023/406
Karar No : 2023/1196
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Kaymakamlığı…
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
İSTEMİN_KONUSU : …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı tarafından; Adana ili, Çukurova ilçesi, … Mahallesi, …Sokak, No:… Kat: … adresinde masaj salonu olarak faaliyet gösteren iş yerinin 30 (otuz) gün süre ile kapatılmasına ilişkin Çukurova Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadale Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararı ile anılan kararın Çukurova İlçe Emniyet Müdürlüğüne bildirilmesine dair Çukurova Kaymakamlığı Mustafa Necati Gizer Toplum Sağlığı Merkezinin … tarih ve … sayılı işleminin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; olayda ifadesi alınan (…).'nin fuhuş yapmadığını, kendisine fuhuş teklif edildiğini ancak kabul etmediğini belirttiği, olayla ilgili ifadesi alınan diğer çalışanların olayla ilgili olarak bilgilerinin bulunmadığı, davaya konu eylem nedeniyle Adana Cumhuriyet Başsavcılığı'nın … soruşturma numarasıyla yürütülen soruşturma sonucunda davaya konu olayda müşterek fail olarak bulunduğu iddia olunan …'nin Cumhuriyet Savcılığı'na verdiği ifadede fuhuş yapmadığı, evli olması nedeniyle polislerin söylediği şekilde beyanda bulunduğunu belirttiği, bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek suçundan yeterli şüphe uyandıracak delil elde edilemediğinden kamu davası açılmasına gerek görülmeyerek 13/11/2017 tarihinde kovuşturmaya yer olmadığı kararı verildiği, dava konusu işleme konu masaj salonunda fuhuş yapıldığının ve bu amaçla kullanıldığının yeterli ve somut tespitlerle ortaya konulamadığı, yalnızca masaj yaptırmak için gelen bir kişinin ifadesi esas alınmak suretiyle kapatma cezası uygulanmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından; iş yerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığının ahlak büroya bağlı ekiplerin yaptığı tespitler sonrası tutulan tutanak ve alınan ifadelerden sabit olduğu, davacının iş yerinde fuhuş yapılmasını engellemek amacıyla gerekli tedbirleri almakla yükümlü olduğu, aynı iş yeri hakkında benzer sebeple kapatma kararı verildiği, söz konusu mekanın masaj salonu unvanını paravan olarak kullandığı ileri sürülmektedir.
KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
Adana Valiliği İl Emniyet Müdürlüğüne bağlı Ahlak Büro Amirliği Ekiplerince iş yerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 12/10/2017 tarihli tutanakta, dava konusu yerde fuhuş yapıldığı duyumları üzerine saat 18.30 sıralarında iş yeri önünde beklemeye başlanıldığı, bir süre sonra bir erkek şahsın iş yerine girdiğinin ve yaklaşık 45 dakika sonra çıktığının görüldüğü, şahsın durdurulduğu ve … olarak kimlik tespitinin yapıldığı, kendisi ile yapılan şifahi görüşmede ismini ahlak büroda öğrendiği … isimli kadına masaj için 100,00 TL, fuhuş yapmak için 100,00 TL olmak üzere toplam 200,00 TL ödeme yaptığını ve üçüncü kattaki masaj odasında fuhuş yaptıklarını beyan etmesi üzerine iş yerine girilerek iş yeri sahibinin sorulduğu, kimlik tespiti … olarak yapılan şahsın iş yeri sorumlusu olduğunu, iş yeri sahibinin davacı … olduğunu ve iş yerinde bulunmadığını beyan ettiği, çalışanlardan … olarak kimlikleri tespit edilenlerin masözlük belgelerinin görüldüğü, … ve …'nin ise belgelerinin bulunmadığı, ...'nin iş yeri çalışanı olduğu, nöbetçi savcının bilgisi dahilinde ifadeleri alınmak üzere şahısların 20.15'te ahlak büroya intikal ettirildiği, …'nin ise firari olduğu, Savcılık tarafından …'nin yakalanarak … ile birlikte bir kimseyi fuhşa teşvik etmek veya fuhuş için yer ve imkan sağlamak suçundan şüpheli, masöz ...(...)'nın mağdur, erkek şahsın bilgi sahibi olarak ifadelerinin alınması yönünde talimat verildiği belirtilmiş, anılan tutanak ihtirazi kayıt olmaksızın altı polis memuru ve … haricinde tutanakta belirtilen şahıslarca imzalanmıştır.
… tarih ve … sayılı yakalama ve salıverme tutanağında … isimli şahsın yakalanarak ifadesinin alındığı ve salıverildiği belirtilmiştir.
Ahlak Büro Amirliğinde mağdur sıfatıyla ifadesi alınan masöz …(….) ile şüpheli sıfatıyla ifadesi alınan … ve … iş yerinde fuhuş yapılmadığı yönünde beyanda bulunmuş, bilgi sahibi olarak ifadesine başvurulan … ise fuhuş yapıldığı yönündeki şifahi beyanını tekrarlamıştır.
Adana Cumhuriyet Başsavcılığı'nın … soruşturma numarasıyla yürütülen soruşturma sonucunda davaya konu olayda bilgi sahibi olarak ifadesi alınan …'nin Cumhuriyet Savcılığı'na yeniden verdiği ifadede fuhuş yapmadığını, evli olması nedeniyle polislerin söylediği şekilde beyanda bulunduğunu, sonrasında beyanını okumadığını, vicdan azabı çektiğini beyan ettiği görüldüğünden bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek suçundan yeterli şüphe oluşturacak delil elde edilemediği gerekçesiyle … tarih ve K:… sayılı kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verilmiştir.
Konu ile ilgili tahkikat evrakının gönderilmesi üzerine Çukurova Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadale Komisyonunun … tarih ve …sayılı kararı ile amacı dışında fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığından bahisle anılan iş yerinin 30 (otuz) gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, Çukurova Kaymakamlığı Mustafa Necati Gizer Toplum Sağlığı Merkezinin … tarih ve … sayılı işlemi ile de komisyon kararının ilçe emniyet müdürlüğüne bildirilmesi neticesinde söz konusu karar ve işlemin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır. Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü; 96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren iş yerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için, bu yerlerde, genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiğinin veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerekmektedir. Buna göre, Tüzüğün 96. maddesinde sayılan iş yerlerinin, yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından, iş yeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.
Uyuşmazlıkta, Ahlak Büro Amirliğindeki ifadelerinde işletme sahibi davacı, iş yeri sorumlusu ve dava konusu iş yerinde çalışan masöz kadın, iş yerinde gizli fuhuş yapılmadığını beyan etmişlerse de, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekip tarafından yapılan gizli inceleme ve gözetleme üzerine düzenlenen, iş yerinde fuhuş yapıldığına yönelik 12/10/2017 tarihli tutanağın iş yeri sorumlusu ve fuhuş yaptığı iddia edilen masöz tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı, bu sebeple tutanağa idari soruşturma açısından itibar edilmesi gerektiği, bu çerçevede dava konusu iş yerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.
Öte yandan; Komisyon tarafından daha önce de aynı iş yerinin 30 gün süre ile kapatılmasına dair … tarih ve … sayılı ve 60 gün kapatılmasına dair … tarih ve … sayılı kararların alındığı, … tarih ve … sayılı kararın iptali istemiyle açılan davada … İdare Mahkemesince dava konusu işlemin iptali yolunda verilen … tarih ve E:…,K:… sayılı karara karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin kararın Danıştay Onuncu Dairesinin 26/09/2022 tarih ve E:2018/3722, K:2022/4118 sayılı kararıyla işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmediği gerekçesiyle bozulmasına karar verildiği, …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince bozma kararına uyularak … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla davanın reddine karar verildiği görülmektedir.
Ayrıca; davacı hakkında "bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek" suçlamasıyla başlatılan soruşturma sonucunda Adana Cumhuriyet Başsavcılığınca kovuşturmaya yer olmadığına karar verilmiş ise de; ceza hukuku ile idare hukukunun ilke ve kuralları ile bunun sonucu olarak yapılan hukuki değerlendirmeler birbirinden farklılık arz ettiğinden, bahse konu kararın denetimi yapılan işlem yönünden idari yargı yerini bağlamayacağı açıktır. Bu nedenle anılan karar, dava dosyasında mevcut bilgilerin ve Tüzük hükümlerinin değerlendirilmesi neticesinde ulaşılan iş yerinin gerçek amaç ve anlamından uzak şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucunu değiştirmeyecektir.
Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksini kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, masöz kadın ve iş yeri sorumlusu tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan tutanaktan da bu durumun anlaşıldığı, ayrıca gizli fuhuş yapıldığının tespiti üzerine kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için iş yeri sahibinin veya çalışanlarının bilgisinin olması gerektiği yönünde bir düzenleme de bulunmadığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idarenin temyiz isteminin KABULÜNE,
2. Dava konusu işlemin iptaline ilişkin … İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 13/03/2023 tarihinde oy çokluğuyla kesin olarak karar verildi.
(X)-KARŞI OY :
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmediğinden Bölge İdare Mahkemesi kararının onanmasına karar verilmesi gerektiği oyuyla aksi yöndeki Daire kararına katılmıyorum.