T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2023/7114
Karar No : 2024/6533
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü/...
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ... Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi
VEKİLİ : Av. ...
İSTEMİN KONUSU:...Vergi Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının aleyhe olan hüküm fıkrasına davalı idare tarafından yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi... Vergi Dava Dairesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacının ortağının ilişkili olduğu şahsa gayrimenkul ön alım sözleşmesi kapsamında avans olarak verdiği tutarı faiz tahakkuk ettirmeksizin kullandırmak suretiyle transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu ve ihraç kayıtlı teslimlerine ilişkin olarak düzeltme yapılması istenildiği halde düzeltilmeyip belge ile tevsik edilemeyen fatura tutarlarının yüklenim listesinden tenzil edilmesi gerektiği yolunda tespitler içeren vergi inceleme raporuna dayanılarak önceki yıldan devreden indirilebilecek katma değer vergisi tutarının bulunmadığı da gözetilerek yeniden oluşturulan beyan tablosuna göre 2015 yılının Ocak, Eylül ve Aralık dönemleri için re'sen salınan katma değer vergisi ile tekerrür hükümleri gereğince artırılarak kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Dava konusu tarhiyatın, önceki yıldan devreden indirilebilecek katma değer vergisi yönünden bağlı olduğu 2014 yılının Aralık dönemi için yapılan katma değer vergisi tarhiyatının... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla kaldırıldığı, transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü dağıtımından kaynaklanan kısmının matrahı yönünden bağlı olduğu 2015 yılı için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin ise Mahkemelerinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla kaldırıldığı, Mahkemelerince verilen ara kararı cevabına göre düzeltmesi yapılmayıp belge ile tevsik edilmeyen tutarların katma değer vergisi listesinden tenzil edildiği anlaşıldığından bu bölüme isabet vergide hukuka uyarlık, zamanında tahakkuk etmeyen vergi nedeniyle kesilen vergi ziyaı cezasında ise hukuka aykırılık bulunmadığı, öte yandan, ara kararına rağmen dayanağı davalı idarece ortaya konulamayan vergi ziyaı cezasının tekerrüre esas alınamayacağı gerekçesiyle bir kat vergi ziyaı cezası azaltılmış, katma değer vergisi ve vergi ziyaı cezasının tekerrüre isabet eden kısmı ise kaldırılmıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının aleyhe olan hüküm fıkrasının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Ortağı bakımından ilişkili kişi konumundaki şahsa cari hesap yoluyla finansman hizmeti veren davacı adına yapılan tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. Temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının ONANMASINA,
3. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, kararın taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ilgili Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine, 06/12/2024 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.
((X)-KARŞI OY:
Danıştay Üçüncü Dairesinin, UYAP'ta yer alan 06/12/2024 tarih ve E:2023/6289 K:2024/6534 sayılı kararının "X-KARŞI OY"unda belirtilen hukuksal nedenler ve gerekçe uyarınca temyize konu kararın bozulması gerektiği görüşüyle çoğunluk kararına katılmıyorum.
(XX)-KARŞI OY :
Dava konusu cezalı verginin, davacı şirketin ilişkili kişisi konumundaki şahsa verilen finansman hizmetinden kaynaklanan kısmının matrahı yönünden bağlı olduğu kurumlar vergisinin kaldırılması yolundaki karara karşı yapılan temyiz başvurusunu sonuçlandıran Dairemizin 06/12/2024 tarih ve E:2023/6289 K:2024/6534 sayılı kararının "XX. Karşı Oy"unda açıkladığım hukuksal nedenler ve gerekçe uyarınca Vergi Dava Dairesi kararının bu yönden bozulması gerektiği oyuyla karara katılmıyorum.