T.C.
DANIŞTAY
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/1881
Karar No : 2023/4884
TEMYİZ EDENLER : 1- (DAVACI) : ... Biodizel Petrol Ürünleri ve Kimyevi Maddeler Üretim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. ...
2- (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Başkanlığı
(... Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ: Av. ...
İSTEMİN KONUSU: ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacının 2016, 2017 ve 2018 yılı hesap ve işlemlerinin incelenmesi neticesinde düzenlenen vergi tekniği raporu ile, özel tüketim vergisi ödenmeksizin 38.01 pozisyonunda ithal ettiği “kolloidal grafit” isimli eşyanın ayrıştırılmak suretiyle elde edilen madeni yağın ticaretinin yapıldığı, bu sebeple “kolloidal grafit” satışına ilişkin faturaların sahte olduğundan bahisle 2018 yılının Mart ayının (1.) dönemi için re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi ve tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat oranında kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; davacı hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunda yer alan, davacı şirket tarafından 2016 yılından 27/03/2018 tarihine kadar ithal edilen özel tüketim vergisine tabi olmayan 38.01 pozisyonundaki "kolloidal grafit" isimli eşyanın, yapısal olarak sıvı mineral içinde kolloidal olarak dağılmış grafit içeren mineral yağ çözeltisi olduğu, karışımda grafitin zamanla dibe çöktüğü, davacının işyerinde yapılan denetimde variller içerisinde yaklaşık 5 ton yağdan arındırılmış grafit maddesinin bulunduğu ve sadece grafit ithal edilmek isteniyorsa davacının mineral yağın maliyetine katlanarak ithalat yapmasının ticari ve iktisadi icaplara uygun düşmediği, davacının mal sattığı ... Petrol Kimya Gıda Hayvancılık Taşımacılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi nezdinde yapılan karşıt incelemede, anılan satışlara ilişkin teslimatların davacının işyeri adresinde yapıldığı saptanmış olmasına rağmen, defter kayıtlarına göre bazı satışlara ilişkin olarak sevk irsaliyelerinin düzenlenmediği, sevk irsaliyelerinde yer alan tarihler ile PTS ve HGS kayıtlarındaki geçiş tarihlerinin tamamına yakınının birbiriyle uyuşmadığı, banka hesap hareketlerinde fiktif işlemlerin bulunduğu, anılan firmanın düzenlediği faturalarda “performans katığı” ismiyle satılan eşya için “1518 GTİP” ibaresinin eklendiği, ancak bu pozisyonun “hayvansal ve bitkisel katı ve sıvı yağlar ve bunların parçalanma ürünleri, hazır yemeklik katı yağlar, hayvansal veya bitkisel Mumlar eşyası”nı ilgilendirmesi ve dolayısıyla 38.01 pozisyonunda yer alan ''kolloidal grafit''in bitkisel yağ imalinde kullanılmasının rasyonel olmadığı, davacı tarafından satın alınan "hidrolik fren sıvısı"nın doğrudan anılan firmaya satıldığı halde teslim edilmeyip davacının işyerinde muhafaza edildiği, davacı ile aynı adreste faaliyet gösterdiği anlaşılan ve davacının sigortalı çalışanı olan ...’ın belli tarihlerde hissesine sahip olduğu ... Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ithal ettiği ''kolloidal grafit''in neredeyse tamamını ... firmasına sattığı hususlarının, adı geçen firmaların organizasyon dahilinde faaliyette bulunduğunu gösterdiği, davacının satış yaptığı mükelleflerden bir kısmı hakkında olumsuz tespitlerin bulunduğu, ''kolloidal grafit'' satışı yaptığı firmalar nezdinde yapılan karşıt incelemelerde, anılan firmalar tarafından kolloidal grafitin kullanım alanının “motor yağlaması ve temizlenmesi ile damperli dorselerin hidrolik sistemleri ve tır ve yarı römorkların temizliği” olarak belirtilmiş olmasına rağmen, ilgili odalar tarafından gönderilen yazıda, kolloidal grafitin içerisinde bulunan grafit tozu parçacıkları nedeniyle herhangi bir araçta motor yağı olarak kullanılamayacağının bildirildiği, ayrıca satış yapılan firmalara ait araçlarda kullanılabilecek yağ miktarı ortalama 82,06 kilogram olarak hesaplanırken, davacı tarafından düzenlenen faturalara göre söz konusu satışlara ilişkin olarak bahsi geçen firmalara 20.000 kilogramın üzerinde teslimat yapıldığı yolundaki tespitlerin bir arada değerlendirilmesinden, sanayi ve imalatta geniş kullanım alanı olan mineral yağ vb. türevlerinin doğrudan kilogram başına özel tüketim vergisi ödenmek suretiyle yüksek maliyete katlanarak ithal edilmesi yerine, vergiye tabi olmayan ''kolloidal grafit''in ithal edildiği, grafitin, içerisinde bulunan karışımdan ayrıştırılmak suretiyle düşük maliyetli yağ ve türevlerinin elde edildiği ve elde edilen yağın da vergisiz şekilde sanayi sektöründe faaliyet gösteren firmalara satıldığı, bu sebeple, davacı tarafından "kolloidal grafit” olarak düzenlenen tüm faturaların sahte olduğu kanaatine varıldığından, vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisi tarhiyatında hukuka aykırılık bulunmadığı; tekerrüre dayanak alınan bilgi ve belgelerin Mahkemelerinin 12/02/2021 tarihli ara kararıyla istenilmesi üzerine, davalı idare tarafından gönderilen cevabi yazıda, 2013 yılının Ocak dönemine ait katma değer vergisi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının tekerrüre esas ceza olarak bildirildiği, söz konusu cezanın iptali istemiyle ... Vergi Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında açılan davanın reddine dair karara yönelik istinaf isteminin reddi yolundaki temyiz başvurusunun Danıştay Dokuzuncu Dairesinin ... tarih ve E:...; K:... sayılı kararıyla reddedildiğinden, kararın kesinleşme tarihine göre, söz konusu cezanın dava konusu ceza için tekerrüre esas alınamayacağı gerekçesiyle üç kat vergi ziyaı cezalı tarhiyat yönünden davanın reddine, vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümlerinin uygulanması suretiyle arttırılan kısmının iptaline karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurularına konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ve taraflarca ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI: Davacı tarafından; mal satışı yapılan firmaların faaliyet alanının satılan mal ile uyum gösterdiği, 18/03/2016 tarihli aramanın hukuka aykırı olduğu, alanında uzman olmayan vergi inceleme elemanınca, 5 ton arındırılmış grafit bulunduğu yolundaki tespitin mahkeme kararına dayanak alınamayacağı, kimyasallardan numune alma işleminin kılavuz doğrultusunda yapılmasının ve niteliği itibarıyla grafit dibe çöktüğünden karıştırılarak numune alınmasının gerektiği, eksik inceleme ve varsayıma dayalı vergi tekniği ve inceleme raporlarına dayanılarak cezalı tarhiyat yapıldığı; davalı idarece; tekerrür hükümlerinin uygulanmasında hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmekte ve davacı tarafından duruşma yapılması istenilmektedir.
TARAFLARIN SAVUNMALARI : Taraflarca savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ : Temyiz istemlerinin reddi ile kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, duruşma yapılmasına gerek görülmeyerek, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 52. maddesi uyarınca dosya incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz istemlerinin reddine,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının ONANMASINA,
3. Hüküm altına alınan tutar üzerinden binde 9,10 oranında ve ... TL'den az olmamak üzere hesaplanacak nispi karar harcından, Dairece karara bağlanan harcın ve davacı tarafından peşin yatırılan maktu harcın mahsubundan sonra, kalan harç tutarının temyiz eden davacıdan alınmasına,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu kararın taraflara tebliği ve bir örneğinin de Bölge İdare Mahkemesine gönderilmesini teminen dosyanın ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 18/12/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy