Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2005-4-242 (Devralma)
Karar Sayısı : 05-80/1108-319
Karar Tarihi : 1.12.2005
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Mehmet ÖZDEN, Evren SESLİ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Deutsche Post AG
Temsilcisi: Av. Efser Zeynep ERGÜN 20
Süleyman Seba Cd. Sıraevler No:55 Akaretler
34357 Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Deutsche Post AG
Zentrale Charles-de-Gaulle Straβe 20
53113 Bonn ALMANYA
- Exel Plc.
Ocean House, The Ring Bracknell Berkshire
RG12 1 AG, İNGİLTERE 30
E. DOSYA KONUSU: Deutsche Post AG (DPAG)’nin, Exel Plc. (Exel)
üzerinde tek başına kontrole sahip olmasını sağlayacak şekilde, söz
konusu şirketin hisselerini devralması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 9.11.2005 tarih, 7883 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un
7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca
düzenlenen 24.11.2005 tarih, 2005-4-242/Öİ-05-K.T. sayılı Devralma Ön 40
İnceleme Raporu 28.11.2005 tarih, REK.0.08.00.00/343 sayılı Başkanlık
önergesi ile 05-80 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
05-80/1108-319
2
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma
işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi
olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya 50
mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede söz konusu işleme izin
verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
60
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili ürün pazarları, "taşıma işleri
komisyonculuğu” ve “kontrat lojistik hizmetleri” pazarları olarak belirlenmiştir.
Bildirim konusu açısından taşıma işleri komisyonculuğu pazarı; “hava taşıma
işleri komisyonculuğu pazarı”, “deniz taşıma işleri komisyonculuğu pazarı” ve
“kara taşıma işleri komisyonculuğu pazarı” olarak üç alt pazara ayrılabilir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
İşlemin tarafları Türkiye’nin her bölgesinde, söz konusu lojistik hizmetlerinin
sağlayıcısı ya da potansiyel sağlayıcısı durumundadırlar. Bu nedenle ilgili 70
coğrafi Pazar, "Türkiye Cumhuriyeti Sınırları" olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirimin konusu, DPAG’nin, 19.9.2005 tarihli “Uygulama Sözleşmesi”
çerçevesinde, Exel’in sermayesine karşılık gelen tüm ihraç edilmiş ve edilecek
hisseleri devralarak, bu şirket üzerinde tek başına kontrole sahip olması
işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir.
Söz konusu işlem, Exel’in kontrolünde değişiklik meydana getirdiğinden, 80
1997/1 sayılı Tebliğ'in birleşme ve devralma sayılan hallerin belirlendiği 2.
maddesinin (b) bendinde, “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya
da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi” olarak tanımlanan bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile 90
05-80/1108-319
3
toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet
Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve
devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Tarafların Türkiye taşıma işleri komisyonculuğu pazarının alt pazarlarındaki
2004 yılı ciroları toplamı;
100
- hava taşıma işleri komisyonculuğu pazarında, (…) YTL.,
- deniz taşıma işleri komisyonculuğu pazarında, (…) YTL.,
- kara taşıma işleri komisyonculuğu pazarında, (…) YTL.
olarak gerçekleşmiştir.
Öte yandan, devralan ve devralınanın Türkiye kontrat lojistik hizmetleri
pazarındaki 2004 yılı toplam cirosu ise, (…) YTL.’dir. 110
Bu bilgilerin ışığında, -tarafların ilgili pazarlardaki paylarının eşiğin altında
kaldığı da dikkate alınarak- “kontrat lojistik hizmetleri pazarı” ve “hava taşıma
işleri komisyonculuğu alt pazarı”nda ciro eşiği aşıldığından, anılan işlemin
Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, işlemin taraflarının, ilgili Tebliğ’de düzenlenen ciro eşiğinin
aşıldığı, “kontrat lojistik hizmetleri pazarı”ndaki toplam payları % (…), “hava
taşıma işleri komisyonculuğu alt pazarı”ndaki toplam payları ise % (…) olup,
işlem sonucunda Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılması 120
veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı
kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. 13.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5388 sayılı yasa nedeniyle 8 kurul
üyesinin katılımıyla toplantının yapılabileceğine OYÇOKLUĞU ile,
130
2. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya
mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda
05-80/1108-319
4
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle
bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile 140
karar verilmiştir.
05-80/1108-319
5
(01.12.2005 tarih, 05-80/1108-319 sayılı Kurul Kararı’na)
KARŞI OY GEREKÇESİ
13.07.2005 tarih ve 25874 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak
yürürlüğe giren 5388 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun Bazı
Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Kanun”un 3. maddesi ile, 4054 sayılı
Kanun’un 22. maddesi ;
“Rekabet Kurulu, biri Başkan, biri İkinci Başkan olmak üzere toplam
yedi üyeden teşekkül eder” şeklinde değiştirilmiştir.
Ayrıca, Rekabet Kurulu’nun mevcut üye sayısı bugün itibarıyla 8
olmasına rağmen, üye sayısı 7’ ye düşünceye kadar toplantıların 8 üyenin
katılımı ile yapılacağına dair geçici bir hükme de 5388 sayılı Kanun’da yer
verilmemiştir.
Karar nisabı da aynı Kanun’un 5. maddesinde 7 üye için belirlenmiş
olup, bu nisabın 8 üye içinde kıyasen uygulanacağına dair hüküm
bulunmamaktadır.
Bu nedenle, 5388 sayılı Kanun’un yürürlüğe girdiği tarih olan
13.07.2005 tarihinden itibaren Kurul toplantılarının en fazla 7 üyenin katılımı ile
yapılması gerektiği kanaatında olduğumuzdan, toplantının 8 üyenin katılımı ile
yapılmasına dair çoğunluk görüşüne karşıyız.
Tuncay SONGÖR Süreyya ÇAKIN
İkinci Başkan Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy