Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-2-145 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-78/960-363
Karar Tarihi : 9.10.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan)
Üyeler : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, 10
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Barış EKDİ, Hakan Suat ÖLMEZ, Ekrem SOLMAZ
C. BİLDİRİMDE : - Doğan Gazetecilik A.Ş.
BULUNAN Temsilcisi Av. Zeynep Ünalan
Turan Güneş Bulvarı 63/1 Yıldız/ Ankara
D. TARAFLAR : - Doğan Gazetecilik A.Ş.
Yüzyıl Mah. Doğan Medya Center Bağcılar/ İstanbul 20
- Deutsche Bank AG
Taunusanlage 12 Frankfurt (Main) ALMANYA
E. DOSYA KONUSU: Doğan Gazetecilik A.Ş.’nin toplam hisselerinin %22’sinin
Deutsche Bank AG tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.7.2007 tarih ve 5120 sayı ile intikal
eden ve dosyadaki eksiklikleri en son 11.9.2007 tarihinde tamamlanan başvuru
üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye ilişkin 28.9.2007 tarih ve 2007-2-
145/Öİ-07-BE sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 2.10.2007 tarih ve 30
REK.0.06.00.00-120/292 sayılı Başkanlık Önergesi ile 07-78 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da, bildirim konusu devralma işleminin
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma olmadığı ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Doğan Gazetecilik A.Ş. (Doğan Gazetecilik)
Doğan Gazetecilik, Doğan Grubu tarafından kontrol edilmektedir. Doğan Gazetecilik,
Milliyet, Posta, Radikal ve Fanatik adlı günlük ulusal gazeteleri yayınlamaktadır.
Doğan Gazetecilik’in 2006 yılı cirosu (…………..) YTL’dir. 40
Doğan Grubu, yazılı medya sektöründe Milliyet, Posta, Radikal ve Fanatik gazeteleri
ile birlikte Hürriyet, Fanatik Basket, Referans, Turkish Daily News gazetelerini
yayınlamaktadır. Ayrıca Doğan Grubu dergi ve kitap yayıncılığı alanlarında da
faaliyet göstermektedir. Doğan Grubunun görsel medya, gazete dağıtımı, elektronik,
internet servis sağlayıcılığı, müzik alanlarında da faaliyetleri bulunmaktadır. Doğan
Gazetecilik’in ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
07-78/960-363
2
Tablo 1: Doğan Gazetecilik Ortaklık Yapısı
Hisse Sahibi Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Doğan Yayın Holding A.Ş. 58.089.243 74,47
Halka Açık 19.390.747 24,86
Diğer 520.010 0,67
Toplam 78.000.000 100
H.1.2. Deutsche Bank AG (Deutsche Bank)
Deutsche Bank, Federal Almanya Cumhuriyeti kanunları uyarınca kurulmuş Avrupa,
Kuzey Amerika ve Asya kıtalarında faaliyet gösteren global bir yatırım bankasıdır. 50
Deutsche Bank, Türkiye’de kurumsal bankacılık alanında faaliyet gösteren ve
mevduat kabul eden Deutsche Bank A.Ş., menkul kıymetlerin ve kıymetli evrakın
birincil ve ikincil piyasalardaki işlemleri için aracılık hizmetleri sunan Deutsche
Securities Menkul Değerler A.Ş., sabit aktiflerin yönetimi ve elden çıkarılması için
finansal kurumlara çözümler sunan Bebek Varlık Yönetim A.Ş. ve konut finansmanı
alanında gösteren Gayrimenkul Geliştirme ve Pazarlama Hizmetleri A.Ş.’yi kontrol
etmektedir.
Bildirim formunda belirtildiği üzere, Deutsche Bank tarafından kontrol edilen
şirketlerin hiçbiri Türkiye’de gazete yayıncılığı sektöründe veya gazete dağıtımı vb.
pazarlarda faaliyet göstermemektedir. 60
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirime konusu işlem Doğan Gazetecilik’in sermaye artırımı yoluyla ihraç edilecek
hisselerinin Deutsche Bank tarafından devralınmasına ilişkindir. Doğan Gazetecilik,
gazete yayıncılığı alanında faaliyet göstermektedir.
Gazeteler, sahip oldukları içerik, dağıtım ve period bakımından değişik sınıflara
ayrılabilirler. Gazeteler içerik bakımından ekonomi ve spor haberleri de içeren siyasi
gazeteler ile sadece ekonomi, spor ve magazin konularını işleyen tematik gazeteler;
dağıtım bakımından Türkiye’nin her yerine dağıtımı yapılan ulusal gazeteler ve
sadece dağıtımı Türkiye’nin belirli bir bölgesiyle sınırlı olan yerel gazeteler; period 70
bakımından günlük, haftalık, on beş günlük, aylık şeklinde sınıflandırılabilir.
Doğan Gazetecilik, Milliyet, Posta, Radikal ve Fanatik gazetelerini yayınlamaktadır.
Milliyet, Posta ve Radikal gazeteleri, her gün yayınlanmakta, Türkiye geneline
dağıtımı yapılmakta ve siyaset, ekonomi, spor ve magazin konularını işleyen
sayfalara sahiptir. Fanatik gazetesi ise her gün yayınlanan ve Türkiye geneline
dağıtımı yapılan, futbol ağırlıklı olmak üzere değişik spor dallarına ait haber ve
yorumların yer aldığı bir gazetedir. Bu bilgiler ışığında, bildirim konusu işlem
bakımından ilgili ürün pazarları, “günlük ulusal siyasi gazeteler pazarı” ve “günlük
ulusal spor gazeteleri pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 80
Söz konusu gazetelerin dağıtımının ülke genelinde yapılıyor olması ve içerik olarak
bölgesel farklılıklar taşımaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar, “Türkiye Cumhuriyeti
sınırları” olarak kabul edilmiştir.
H.3. Değerlendirme
Deutsche Bank ile Doğan Gazetecilik arasında 26.7.2007 tarihinde imzalanan
Sözleşmeler uyarınca, Doğan Gazetecilik’in sermayesi kayıtlı sermaye tavanı sınırları
içerisinde 22.000.000 YTL artırılacak ve ihraç edilecek 22.000.000 hisse, Doğan
Gazetecilik Yönetim Kurulu tarafından alınan karar uyarınca hissedarların rüçhan
07-78/960-363
3
haklarının tamamen kısıtlanması yoluyla Deutsche Bank tarafından devralınacaktır.
işlem sonrasında Doğan Gazetecilik’in ortaklık yapısı aşağıdaki gibi olacaktır. 90
Tablo 2: İşlem Sonrasında Oluşacak Doğan Gazetecilik Ortaklık Yapısı
Hisse Sahibi Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Doğan Yayın Holding A.Ş. 58.089.243 58,08
Deutsche Bank 22.000.000 22
Halka Açık 19.390.747 19,4
Diğer 520.010 0,52
Toplam 100.000.000 100
Bildirim dosyasında yer alan bilgilere göre, bildirim konusu işlem sonrasında
Deutsche Bank Doğan Gazetecilik hisselerinin %22’sine, Doğan Yayın Holding A.Ş.
ise %58,08 hisseye sahip olacaktır. Taraflar arasında imzalanan Sözleşmelerin 7.8
maddeleri uyarınca Deutsche Bank işlem sonrasında Doğan Gazetecilik Yönetim
Kuruluna bir üye atama hakkına sahip olacaktır. Mevcut durumda Doğan Gazetecilik
Yönetim Kurulu’nun yedi üyesi bulunmaktadır. Doğan Gazetecilik’in Esas
Sözleşmesi’nde bazı yönetim kurulu kararları için özel nitelikte nisaplar gerektiğine
veya yönetim kurulu üyelerine bazı yönetim kurulu kararlarını veto etme yetkisi
tanındığına dair hükümler bulunmamaktadır. Bu sebeple, işlem sonrasında Deutsche 100
Bank Doğan Gazetecilik üzerinde tek başına ya da ortak kontrole sahip olmayacak,
Doğan Gazetecilik Doğan Grubu tarafından kontrol edilmeye devam edecektir.
Sonuç olarak, bildirim konusu işlem ile 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b)
bendinde, “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını
yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak
sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” şeklinde belirtilen
bir kontrol değişikliğinin gerçekleşmediği ve bu sebeple bildirim konusu işlemin anılan
Tebliğ kapsamında bir işlem olmadığı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, 110
Doğan Gazetecilik A.Ş.’nin kontrolünde herhangi bir değişiklik meydana getirmemesi
nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında olmadığına, Kurul Üyesi M. Sıraç ASLAN’IN Farklı
Gerekçesi ve OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
120
130
07-78/960-363
4
Rekabet Kurulu’nun 9.10.2007 Tarih ve 07-78/960-363 Sayılı Kararına
FARKLI GEREKÇE
Doğan Gazetecilik A.Ş.’nin toplam hisselerinin %22’sinin Deutsche Bank
AG tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi üzerine alınan
2.10.2007 tarihli 07-78/960-363 sayılı karara farklı gerekçe ile katılmaktayım.
Şöyle ki:
4054 Sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. ve Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkındaki
1997/1 Sayılı Tebliğ’in 2/b maddesine göre karara konu hisse devri bir
devralmadır. 4054 Sayılı Kanun’un Birleşme ve Devralma başlıklı 7. maddesi,
“bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim
durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir
kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde
azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir
teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık
paylarının TÜMÜNÜ VEYA BİR KISMINI ya da kendisine yönetimde hak
sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak
üzere DEVRALMASINI rekabet hukuku bakımından devralma olarak kabul
etmektedir. Görüleceği üzere Kanun ortaklık payının “bir kısmını” veya
sözcüğüyle “tümünü” devralmadan ayrı ve müstakilen bir devralma işlemi
olarak kabul etmektedir. Keza payların bir kısmını “kendisine yönetimde hak
sahibi olma yetkisi” vermesi ile irtibatlandırmaksızın YA DA sözcükleri ile
hissenin bir kısmının devralınması “devralma” olarak kabul edilmiştir. 1997/1
sayılı tebliğin 2. maddesinin başlığı “Birleşme veya Devralma Sayılan Haller”
dir. 2. maddenin b bendinde aynen “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer
bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü VEYA bir kısmını
YA DA kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
VEYA kontrol etmesinin” devralma sayılacağı belirtilmiştir.
Karara konu devralma işleminin tarafları; Doğan Gazetecilik A.Ş. ve
Deutsche Bank AG’dir. Bu iki dev kuruluşun 4054 Sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun’un 7. maddesini ve 1997/1 sayılı tebliğ hükümlerini
bilmedikleri düşünülemez. Teşebbüsler, yasa ve tebliğ kapsamında olmadığı
görülen devralma için, işlemin geç gerçekleşmesine neden olacak bir süreç için
Rekabet Kurulu’na neden başvurmuşlardır? Müracaat nedenleri
gerçekleştirdikleri devir işlemine yasal güvence sağlamak içindir. Dosyadaki
belgelerden, %22’lik hissenin Doğan Gazetecilik A.Ş.’den Deutsche Bank
AG’ye devrinde 4054 Sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Yasa’ya aykırılığın
söz konusu olmadığı görülmektedir. Böyle olunca da Kurul’un işlemi, 4054
07-78/960-363
5
Sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1977/1 sayılı tebliğ çerçevesinde incelemesi ve
izin vermesi gerekir idi. Kurul bunu yapmamıştır. Bu yönteme katılmamakla
birlikte kurul kararı, sonuçta devir işleminde 4054 Sayılı Kanun’a aykırılık
görülmediği yönünde olduğu için bu neticeye yukarıda belirttiğim gerekçeyle
(işlemin incelenip hisse devrine izin verilmesi gerekeceği) katılmaktayım.
M.Sıraç ASLAN
Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy