1/4
Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2015-3-40 (Devralma)
Karar Sayısı : 15-28/333-105
Karar Tarihi : 07.07.2015
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN,
Doç. Dr. Tahir SARAÇ, Kenan TÜRK
B. RAPORTÖRLER : Necla Sümer ÖZDEMİR, Name AKÇA
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Doğuş Zhenfa Kozmetik Ticaret A.Ş
Temsilcisi: Av. Burcu ERKUŞ
Huzur Mahallesi, Maslak Ayazağa Caddesi No: 2
Sarıyer/İstanbul
D. DOSYA KONUSU: Doğuş Zhenfa Kozmetik Ticaret A.Ş. ile KIKO International
S.R.L. tarafından ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi.
E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 05.06.2015 tarih ve 2753 sayı ile giren ve
eksiklikleri en son 24.06.2015 tarih ve 2975 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine
düzenlenen 30.06.2015 tarih ve 2015-3-40/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: Raportörler tarafından düzenlenen ilgili raporda, bildirim
konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(1) Dosya konusu bildirim formunda KIKO Kozmetik Ürünleri Ticaret A.Ş.'nin (KIKO
KOZMETİK) ortak girişim olarak Doğuş Zhenfa Kozmetik Ticaret A.Ş. (DOĞUŞ ZHENFA)
ve KIKO International S.R.L. (KIKO) tarafından kurulması işlemine izin verilmesi talep
edilmiştir.
(2) Bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında bir devralma olarak
değerlendirilebilmesi için “ortak kontrol” ve “tam işlevsellik (bağımsız iktisadi varlık)”
koşullarını taşıması gerekmektedir.
(3) Bildirim konusu ortak girişim şirketinin taslak Ana Sözleşmesi'nin 6. maddesi ve
Hissedarlar Sözleşmesi'nin 5.6. maddesine göre, hisse adedi çoğunluğu (…..) taraflardan
KIKO’ya aittir. Yönetim kurulu 5 üyeden oluşmakta, üyelerden 2 tanesi DOĞUŞ ZHENFA,
3 tanesi KIKO tarafından atanmaktadır. Ana Sözleşme'nin 16. ve 9. maddesinde genel
kurul ve yönetim kurulu için öngörülen toplantı ve karar nisapları ile yönetim kurulu üye
kompozisyonuna, Ana Sözleşme'nin ya da Türk Ticaret Kanunu'nun özel bir çoğunluk
gerektirmediği hallerde KIKO’nun tek başına karar alma potansiyeli olduğu görülmektedir.
Ana Sözleşme'nin 16.2. maddesinde ve Hissedarlar Sözleşmesi'nin 7.1.3. maddesinde ise
aşağıdaki konularda karar alınması için şirket sermayesini temsil eden payların 3/4'ünün
olumlu oyu gerektiği belirtilmiştir:
Şirketin kuruluş tarihinden itibaren ilk 3 yıl boyunca kâr dağıtımı yapılmamak
kaydıyla, kar dağıtılmasına ilişkin kararlar,
Ana Sözleşme’nin tadil edilmesine ilişkin kararlar,
Sermaye artırımına ya da sermaye azaltılmasına ilişkin kararlar,
15-28/333-105
2/4
Şirketin başka bir şirketle birleşmesi, devralınması, şirketin başka bir şirketi
devralması ya da başka bir şirketin paylarını satın almasına ilişkin kararlar,
Şirketin tasfiye edilmesi, konkordato ilan etmesi ve benzeri işlemlere başlaması için
gerekli kararlar,
Şirketin Türk Ticaret Kanunu hükümleri kapsamında kendi hisselerini iktisap etmesi
hakkında kararlar.
(4) Ayrıca Ana Sözleşme'nin 11. maddesinde ve Hissedarlar Sözleşmesi'nin 7.3.5.
maddesinde aşağıda yer verilen konularda karar alınabilmesi için yönetim kurulu
üyelerinin oybirliğinin aranacağı belirtilmektedir:
Yıllık bütçenin (yıllık bütçe, bir yıllık iş planıdır) ve iş planının brüt kar ve/veya net
gelir ve/veya gereken satış ve yatırım bazında ilk iş planına oranla %20’ye eşit,
%20’den az veya %20’den fazla fark bulunması halinde iş planı
değişikliklerinin/güncellemelerinin onaylanmasına ilişkin kararlar,
Hukuki işlem sırasında değeri 1.000.000.- TL (Bir Milyon Türk Lirası)’na eşit ya da
bu tutarı aşan (iş planında belirtilen ve akreditif ile alınanlar hariç olmak üzere) ürün
veya hizmet alımları, taşınır veya taşınmaz ürünlerin kısmen veya tamamen satın
alınması, satılması, kiralanması veya finansal kiralamaya konu edilmesi, nakit kredi
çekilmesi, garanti veya teminat verilmesi dâhil olmak üzere, banka borcu
yaratılması, herhangi rehin, ipotek ya da başkaca takyidat konulmasına ilişkin
kararlar,
Şirketin şube açması veya kapatmasına ilişkin kararlar,
Genel müdür ve finans direktörünün atanması, görevden alınması ve bunların
ücretlerine ilişkin kararlar. (Türk Ticaret Kanunu’nun 393. maddesi uyarınca; genel
müdür kendi atanması, görevden alınması ya da ücretinin belirlenmesiyle ilgili
yapılan toplantılara katılmayacak ve oy hakkına sahip olmayacaktır). Bir önceki
cümledeki hükme halel getirmemek kaydıyla, ilk genel müdürün atanmasından
sonraki her genel müdür 4 yönetim kurulu üyesinin olumlu oyu ile atanacaktır,
Yıllık bütçede onaylanmış olanlardan başka şirket ile pay sahipleri ya da diğer bağlı
olduğu şirketlerdeki hissedarları ya da söz konusu olan pay sahibinin ya da bağlı
olduğu şirketin herhangi bir çalışanı, yöneticisi ya da yetkilisi arasında herhangi bir
anlaşma veya işlem yapılmasına ilişkin kararlar,
Ortak girişim kurulması yönündeki kararlar,
Şirket içi ya da pay sahiplerinin iştirakleri arasında gerçekleştirecekleri pay devirleri
kararları,
Pay sahiplerinin onayına tabi olmamak kaydıyla şirkette Ana Sözleşme’nin 7.
maddesi uyarınca gerçekleşecek herhangi bir pay devrinin onaylanmasına ilişkin
kararlar,
Yöneticilerin imza yetkileri ya da üçüncü kişilere verilecek vekâletnamelere ilişkin
kararlar,
Yönetim komitesi ya da operasyon komitesi oluşturmaya yönelik ve bunların olası
yetkileri ile ilgili kararlar.
(5) Genel kurulda 3/4 çoğunluğun ve yönetim kurulunda oybirliğinin arandığı kararlar Birleşme
ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’da (Kılavuz) geçen ve
bir teşebbüsün stratejik ticari davranışlarını belirleyen eylemleri engelleme yetkisi
anlamına gelebilecek belirleyici etki olarak tanımlanmış olan stratejik kararlar olabilecek
15-28/333-105
3/4
niteliktedir. Dolayısıyla ortak girişimin şartlarından biri olan ortak kontrol kavramının
sağlandığı kanaatine varılmıştır.
(6) Bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilebilmesi için, bağımsız faaliyet göstermeye
yeterli kaynaklara sahip olması, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet göstermesi,
satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet
gösterecek şekilde kurulması gibi nitelikler aranmaktadır. Bildirim formunda, kurulacak
şirketin sermaye miktarının şirketin amaç ve konusunda belirtilen fonksiyonlarını yerine
getirmesi için yeterli bir kaynak oluşturduğu; sermaye miktarının şirketin operasyonel
ihtiyaçlarını ve yatırım hedeflerini karşılayacak maddi ve gayri maddi varlıklara erişimini
sağlayacak şekilde belirlendiği; şirket ortaklarının belirli bir işlevini ya da ihtiyacını
karşılamak üzere kurulmayacağı, ayrı ve bağımsız faaliyetleri yerine getirmek üzere
kurulacağı; kuruluş amacı ve unvanı dikkate alınarak şirketin esas faaliyetlerini
oluşturacak KIKO markalı ürünlerin alımının hissedarlardan KIKO'dan alınması haricinde;
şirketin sadece kendi ortaklarından ürün ya da hizmet alımı ya da ortaklarına ürün ya da
hizmet satışı yapmasının planlanmadığı; şirketin süresiz bir şekilde kurulduğu, dolayısıyla
şirketin kalıcı olarak faaliyet göstermesinin amaçlandığı belirtilmiştir. Belirtilen hususlar
çerçevesinde KIKO KOZMETİK’in bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet göstereceği ve
Kılavuz’da belirtilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilme şartını sağladığı kanaatine
varılmıştır. Bu itibarla KIKO KOZMETİK’in ortak girişim olmak için gerekli olan iki unsuru
da sağladığı dolayısıyla başvurunun 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olduğu
sonucuna ulaşılmıştır.
(7) Tarafların ciroları incelendiğinde 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a)
ve (b) bendinde öngörülmüş olan eşiklerin aşıldığı, bu nedenle bildirime konu işlemin izne
tabi olduğu anlaşılmıştır.
(8) Ana şirketlerden DOĞUŞ ZHENFA’nın bağlı olduğu Doğuş Holding’in faaliyetleri ile
KIKO’nun içinde yer aldığı ana grup olan Antonio Percassi’nin faaliyetlerinin kozmetik
ürünlerinin imalatı ve satışı pazarında örtüştüğü görülmektedir. Yeni kurulmuş bir şirket
olan DOĞUŞ ZHENFA’nın etkilenen pazar olan kozmetik ürünlerinin imalatı ve satışı
pazarında mevcut faaliyeti bulunmadığı, Doğuş Holding’in kozmetik ürünleri pazarının alt
kırılımlarına ait pazarda faaliyet gösteren iştiraklerinin pazar paylarının oldukça düşük
olduğu, Antonio Percassi’nin ise Türkiye kozmetik ürünlerinin imalatı ve satışı pazarında
göz ardı edilebilecek seviyede satışının bulunduğu anlaşılmıştır. Bu çerçevede bildirim
konusu işlemin kayda değer bir yoğunlaşma artışına neden olmayacağı, bildirime konu
işlem sonucunda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanısına varılmıştır.
(9) İşlem taraflarının aynı pazarda faaliyet göstermesinden hareketle, yatay birleşme
devralma niteliği taşıyan bildirim konusu işlem, 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi
çerçevesinde rekabeti sınırlayıcı niteliğinin bulunup bulunmadığı açısından da
değerlendirilmiştir. İşlem taraflarının birinin etkilenen pazardaki faaliyetinin yok sayılacak
derecede az ve diğerinin pazar payının ise %(…..)’in altında olması göz önüne alındığında
işlem sonucunda halihazırda anılan pazarda tehlikeli nitelikte bir koordinasyon riski
bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
15-28/333-105
4/4
H. SONUÇ
(10) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında
izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim
durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy