Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-1-152 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-46/1127-392
Karar Tarihi : 25.08.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit
GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK
B. RAPORTÖRLER : Cumhur Atalay HATİPOĞLU, Emine TOKGÖZ 10
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Yeni Recordati İlaç ve Hammaddeleri Sanayi ve
Ticaret A.Ş.
Temsilcileri: Av. Okan OR
Lamartine Cad. No 10 34437 Taksim/İstanbul
D. TARAFLAR : - Yeni Recordati İlaç ve Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Doğan Araslı Cad. No. 219 Esenyurt/İstanbul
- Frik Ailesi
Aydınevler Mahallesi Sanayi Caddesi No 26, Küçükyalı
34854 Maltepe/İstanbul 20
- İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş.
İş Kuleleri Kule 2 Kat 8 34330 Levent/İstanbul
- Diğer azınlık hissedarları
Murat Çelikkanat
Pr. Hıfsı Özcan Caddesi Mavisu Sitesi 5. Blok Daire 4,
Ataşehir/İstanbul
Ahmet Hüsnü Güreli
Kültür Mahallesi Aydınlık Sokak, Birlik Apt. A Blok Daire 6
Tekfen Sitesi Ulus/İstanbul
Sakir Yaman Toruner 30
Eski Büyükdere Caddesi, Ayazağa Yolu No 7, Kat 16, Daire
16, Giz2000 Plaza Maslak/İstanbul
Asuman Güreli
Kültür Mahallesi, Aydınlık Sokak, Birlik Apt. A Blok Daire 6
Tekfen Sitesi Ulus/Ankara
E. DOSYA KONUSU: Dr. F. Frik İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. hisselerinin
tamamının Yeni Recordati İlaç ve Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş.
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.07.2011 tarih ve 5431 sayı ile giren ve 40
eksiklikleri en son 15.08.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı
Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri
çerçevesinde düzenlenen 19.08.2011 tarih ve 2011-1-152/Öİ-11-363.CAH sayılı Ön
11-46/1127-392
2
İnceleme Raporu, 19.08.2011 tarih ve REK.0.15.00.00-120/251 sayılı Başkanlık
Önergesi ile 11-46 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde 50
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir. Ayrıca Yeni
Recordati’nin bildirim konusu işlem neticesinde taraf olduğu 11.11.2004 tarihli
APOGEPHA Arzneimittel GmbH ve Dr. F. Frik İlaç San. ve Tic. A.Ş. arasındaki
Acentelik Sözleşmesinin rakipler arasındaki anlaşma niteliğinde olması nedeniyle
sözleşmeye menfi tespit belgesi verilemeyeceği, aynı gerekçeyle sözleşmenin,
2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği’nden
yararlanamayacağı, ancak, 4054 sayılı Kanun’un 5. maddesinde sıralanan koşulları
sağlaması nedeniyle sözleşmeye bireysel muafiyet verilebileceği de iddia edilmiştir. 60
H. YAPILAN TESPİTLER ve DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Teşebbüsler
H.1.1. Dr. F. Frik İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Devre Konu Teşebbüs)
Devre konu Frik, ilaç sektöründe faal bir şirket olup mevcut ortaklık yapısı Tablo
1’deki gibidir:
Tablo 1. Frik’in Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse oranı(%)
Ömer Erol Frik (A) (…..)
İş Girişim (B) (…..)
Hatice Fahire Frik (A) (…..)
Fatma Berrin Erdinç Frik (A) (…..)
Deniz Laila Frik (A) (…..)
Hakan Frik (A) (…..)
Murat Çelikkanat (A) (…..)
Ahmet Hüsnü Güreli (A) (…..)
Sakir Yaman Törüner (A) (…..)
Asuman Güreli (A) (…..)
Toplam (…..)
Frik’in yönetim kurulu yapısının mevcut durumuna bakıldığında, Yönetim Kurulunun
Genel Kurul tarafından atanan olan 6 üyeden oluştuğu; bu üyelerden 4’ünün A grubu
hissedarların belirlediği adaylar arasından, 2’sinin ise B grubu hissedarların belirlediği
adaylar arasından seçildiği görülmektedir. Yönetim Kurulu Başkanı, A grubu 70
hissedarların belirlediği adaylar arasından; Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı ise B
grubu hissedarların belirlediği adaylar arasından atanmaktadır. Yönetim Kurulu
toplantı ve karar nisabı 4 üyenin katılımı ve olumlu oy kullanması olmakla beraber;
Yönetim Kurulu, belli konularda ancak B grubu hissedarın adayları arasından seçilen
bir Yönetim Kurulu üyesinin olumlu oyu ile karar alabilmektedir. Bu şekilde nitelikli
nisap aranan konular arasında Yönetim Kurulu üyelerinin atanması, periyodik ve yıllık
bütçelerin ve iş planlarının onaylanması ve değiştirilmesi de yer almaktadır. Bir B
grubu hissedarının toplantıya katılımı ve olumlu oyu ile karar verilebilen konular
arasında Yönetim Kurulu üyelerinin ve kanuni denetçilerin seçilmesi, atanması,
11-46/1127-392
3
ibrası, görevlerine son verilmesi bulunmaktadır. Bu nedenlerle, Frik’in, Frik Ailesi ve 80
İş Girişimin ortak kontrolünde olduğu anlaşılmıştır.1
Devir işleminin gerçekleşmesinin ardından Frik’in hissedarlık yapısı Tablo 2’deki gibi
olacaktır:
Tablo 2. Devir sonrası Frik’in Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Yeni Recordati (…..)
Walter Bevilacqua (…..)
Arnaldo Restelli (…..)
Fritz Squindo (…..)
Giovanni Mariani (…..)
Toplam (…..)
H.1.2. Frik Ailesi (Devreden)
Ömer Erol Frik, Hatice Fahire Frik, Fatma Berrin Erdinç Frik, Deniz Laila Frik, Hakan
Frik’ten oluşan Frik ailesi, Frik’teki hissedarlıkları dolayısıyla yıllardır ilaç sektöründe
faaliyet göstermektedirler. Frik haricinde Frik ailesinin ilaç sektöründe hiçbir faaliyeti
bulunmamaktadır. 90
H.1.3. İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. (İş Girişim)
İş Girişim, girişim sermayesi yatırım ortaklığı olarak faaliyet göstermektedir. Girişim
sermayesi yatırım ortaklıkları, kayıtlı sermayeli olarak kurulan ve çıkarılmış
sermayelerini esas olarak girişim sermayesi yatırımlarına yönelten ortaklıkları ifade
etmektedir. İş Girişim’in yatırım yapmış olduğu başlıca sektörler sağlık, perakende,
hizmet ve teknolojidir.
İş Girişim’in ilaç sektöründe, Frik haricinde bir yatırımı bulunmamakla beraber İş
Girişim, sağlık sektöründe diyaliz merkezleri işletmeci şirketi olan Türkmed Diyaliz ve
Böbrek Sağlığı Kurumları Ticaret A.Ş. ve ortopedik implant üreticisi olan Ortorpro
Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret A.Ş. şirketlerinde azınlık hissedarıdır. 100
H.1.4. Diğer Azınlık Hissedarlar
Diğer hissedarlar, Frik’te azınlık hisseleri bulunan danışman, avukat, bankacı ve
denetçi gibi mesleklere sahip kişilerdir. Diğer hissedarlardan ilaç sektöründe faal olan
sadece Abdica İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. Genel Müdürü Murat Çelikkanat’tır.
H.1.5. Yeni Recordati İlaç ve Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Yeni
Recordati) (Devralan Teşebbüs)
Yeni Recordati, bir Recordati Industria Chimica e Farmaceutica S.p.A. iştirakidir.
2008 yılında “Yeni İlaç ve Hammaddeleri San. ve Tic. A.Ş.” hisselerinin tamamı
Recordati Group bünyesindeki Recordati Espana S.L. tarafından devralınmış2 ve
devir işlemi sonrası şirketin ticaret unvanı “Yeni Recordati İlaç ve Hammaddeleri 110
Sanayi ve Ticaret A.Ş.” olarak değiştirilmiştir.
1 Rekabet Kurulu, İş Girişim’in Frik hisselerini devralmasına yönelik işleme 27.11.2008 tarih ve 08-
67/1094-426 sayılı kararı ile izin vermiştir.
2 Rekabet Kurulu, 4.12.2008 tarih ve 08-69/1118-435 sayılı Karar.
11-46/1127-392
4
Yeni Recordati, Haziran 2009’da kurulan Recofarma İlaç ve Hammaddeleri Sanayi ve
Ticaret Ltd. Şti. (Recorfarma)’nin sahibidir. Recorfarma’nın faaliyet alanları farmasötik
ürünlerin üretimi, pazarlanması, geliştirilmesi ve satılması olsa da 2010’da farmasötik
ürünlerin satışından herhangi bir gelir elde etmemiştir.
Yeni Recordati’nin Yönetim Kurulu, Andrea Recordati, Fritz Squindo, Arnaldo Restelli
ve Walter Bevilacqua’dan oluşmaktadır.
H.1.6. Recordati Industria Chimica e Farmaceutica S.p.A. (Recordati Group) 120
Milan merkezli ve hisseleri İtalya Hisse Senedi Borsası’nda işlem gören halka açık
Recordati S.p.A, farmasötik ilaç ve kimyasalların araştırılması, geliştirilmesi, üretimi
ve pazarlaması ile iştigal eden grup şirketlerinin nihai şirketidir. Tüm hisselerin eşit oy
hakkı bulunmaktadır. Recordati ailesinin finansal holding şirketi Fimei Finanziaria
Industriale Mobiliare Ed Immobiliare S.p.A, Recordati S.p.A’nın hisselerinin
%(…..)’sine sahip bulunmaktadır.
Recordati Group’un Almanya, Belçika, Birleşik Arap Emirlikleri, Birleşik Krallık, Çek
Cumhuriyeti, Fransa, İrlanda, İspanya, İsveç, İsviçre, Portekiz, Slovakya, Romanya,
Rusya, Yunanistan’da da iştirakleri bulunmaktadır.
Recordati S.p.A’nın yönetim kurulu, Giovanni Recordati, Alberto Recodati, Silvano 130
Recordati, Mario Garraffo, Germano Giuliani, Umberto Mortari, Carlo Pedersoli,
Andrea Recordati, Marco Vitale ve Walter Wenninger’den oluşmaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Beşeri ilaç sektörünü konu alan dosyalarda ilgili ürün pazarlarının belirlenmesinde
çeşitli kriterlere başvurulmaktadır. Bunlardan bazıları ilaçların tedavi edici özellikleri,
formları, içerdikleri etkin maddeler ile bunların miktarları, ilaçların orijinal olup
olmaması (orijinal-jenerik3 ilaç ayrımı) ve reçeteli veya reçetesiz satılabilmesidir. Her
bir kriter, değerlendirmenin kapsamına göre ele alınmakta ve ilgili ürün pazarı
tanımları bu çerçevede yapılmaktadır. 140
Rekabet Kurulu, tedavi edici özellikleri açısından birbiriyle ikame edilebilen ilaçların
yer aldığı ATC (Anatomical Therapeutic Classification)’nin üçüncü seviyesini pazar
tanımlamalarında bir başlangıç noktası olarak kabul etmektedir. Bununla birlikte,
ATC-3 sınıflandırmasının pazar tanımlamak için her zaman tek başına yeterli bir
temel oluşturmadığı, pazarın daha dar veya daha geniş tanımlanabileceği de göz
önünde bulundurulmaktadır.
Söz konusu işlemin taraflarının faaliyet gösterdikleri ATC-3 sınıfları Tablo 3’de yer
almaktadır.
150
3 Jenerik ilaç, orijinal ilaç ile aynı etkin maddeyi içeren ve biyoeşdeğerliliği yetkili makamlarca
onaylanmış olan üründür.
11-46/1127-392
5
Tablo 3. Tarafların faaliyette bulundukları ATC-3 sınıfları
FRİK YENİ RECORDATİ
C10B Anti-Atheroma Natural Origin C10B Anti-Atheroma Natural Origin
G04D Urinary Incontinence Products G04D Urinary Incontinence Products
V03X All Other Therapeutic Products V03X All Other Therapeutic Products
N06A Antidepress. & Mood Stab. A02B Antiulcerants
N05A Antipsychotics M01A Antirheumatic Non-Steroid
M03B Muscle Relaxants Central J01G Fluoroquinolones
R03J Antileuk Anti-Asthmatics N03A Anti-epileptics
B03A Haematinics Iron & Combs N02B Non-narcotic Analgesics
N07D Anti-Alzheimer Products R05A Cold Preparations
R01A Topical Nasal Preps J01F Macrolides & Similar Type
M02A Top A-Rheumatics & Analg. C08A Calcium Antagonists Plain
M05B Bone Calcium Regulators R06A Antihistamines Systemic
R05D Cough Sedatives A02A Antacids Antiflatulents
L01C Vinca Alkaloids A03F Gastroprokinetics
A12A Calcium A06A Laxatives
G04C BPH Products G04A Urinary Anti-Infectives
A11A Multivitamins + Minerals A11B Multivit Without Minerals
C05C Systemic Vasoprotectives C04A Cereb/Periph. Vasotherapeutics
D11A Other Dermatological Preps A01A Stomatologicals
A04A Antiemetics + Antinauseants A11X Other Vitamins
D10B Oral Anti-Acne Preps G01B Gynaecolog Antifungals
M05X Other Musculo-Skeletal Products T01C Gastroenterography
N07C Antivertigo Products C05A Topical Antihaemorrhodial
A12C Other Mineral Supplements
A07F Antidiarr Micro-Organisms
A03A Antispasm & Antichol Plain
A05A Bile Therapy + Colagogues
A09A Digestives Including Enzymes
A03D Antispasm / Analgesic Combs
A10X Other Drugs for Diabetes
H03B Anti-Thyroid Preparations
G02X Oth Gynaecological Products
N05B Hypnotics & Sedatives
M04A Anti-Gout Preparations
A11G Vitamin C Inc. Mineral Combs
C05B Top Antivaricose Preps
R05F Other Cough & Cold Preps
A05B Hepatic Proct Lipotropics
C01X All Other Cardiac Preps
Tablo 3’den tarafların faaliyetlerinin C10B, G04D ve V03X ATC-3 sınıflarında yatay
olarak çakıştığı anlaşılmış, bu nedenle bunların dışında kalan ATC-3 sınıfları
bakımından daha ayrıntılı bir ilgili ürün pazarı analizi yapmanın gerekli olmadığı
kanaatine varılmıştır.
Diğer taraftan tarafların faaliyetlerinde çakışma olan C10B Doğal Esaslı Aterom4
Önleyiciler, G04D Üriner İnkontinans Ürünleri ve V03X Diğer Terapötik Ürünler 160
sınıfları bakımından yapılacak değerlendirmeleri değiştirmeyeceğinden daha ayrıntılı
veya daha geniş ilgili ürün pazarı tanımlamaları yapılmasının gerekli olmadığı, bu
nedenle bu dosya özelinde ilgili ürün pazarlarının “C10B Doğal Esaslı Aterom
4 Atardamar duvarlarında oluşan akyuvar birikmesinden kaynaklanan rahatsızlık.
11-46/1127-392
6
Önleyiciler, G04D Üriner İnkontinans Ürünleri ve V03X Diğer Terapötik Ürünler”
olarak belirlenmesi gerektiği düşünülmüştür.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Söz konusu işlem kapsamında yer alan ürünler Türkiye çapında dağıtım ve satışa
konu olduğundan, bu dosya özelinde ilgili coğrafi pazarın “Türkiye” olarak
tanımlanması gerektiği kanaati hasıl olmuştur.
H.3. Değerlendirme 170
H.3.1. İşlemin Niteliği
Dosya konusu işlem, Frik’in; Frik ailesi, İş Girişim ve diğer azınlık hissedarlarına ait
olan hisselerinin tamamının Recordati Group’a bağlı Yeni Recordati tarafından
devralınmasına ilişkindir. Türkiye’deki mevcut iş hacminin, portföyünde bulunan
ürünlerin pazara etkili bir şekilde sürülebilmesini zorlaştırdığını ifade eden Yeni
Recordati temsilcisi, başvuru konusu işlemin sonucunda artan pazar gücü sayesinde
ürünlerin daha etkin bir şekilde sunulabileceğinin ve böylece faaliyet gösterilen
pazarlardaki rekabetin artacağının öngörüldüğünü belirterek devir işleminin ekonomik
gerekçesini açıklamıştır. Ayrıca artan iş hacmi sayesinde üretim kapasitesinin
büyüyebileceği, hatta yeni üretim tesisi inşasının söz konusu olabileceği ifade 180
edilmiştir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgeler çerçevesinde, yapılacak işlemin hukuki dayanağı
1.7.2011 tarihli Frik Ailesi ile Yeni Recordati arasında imzalanan Hisse Alım Satım
Sözleşmesi ve İş Girişim ve diğer hissedarlar ile Yeni Recordati arasında imzalanan
1.7.2011 tarihli Hisse Alım Satım Sözleşmesidir. Bu sözleşmeler uyarınca satıcılar,
hisselerini, üzerindeki bütün hakları, mülkiyet ve menfaatleri ile birlikte alıcıya
satmayı, devir ve temlik etmeyi kabul etmektedir. Devirler sonucunda Recordati
Group, Yeni Recordati aracılığıyla Frik hisselerinin tamamına sahip olacak ve
böylece Frik’in kontrolü 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ)’in 5(1) maddesi 190
uyarınca kalıcı olarak el değiştirecektir.
H.3.2 İşlemin İzne Tabi Olması
2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinde,
“(1) Bu Tebliğin 5 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde;
a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından
en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL’yi veya
b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem
taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi,
aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin
alınması zorunludur. 200
(2) Ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler
aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin
alınması gerekmez.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Buna göre bir bileşme/devralma işleminin izne tabi olması için 2010/4 sayılı Tebliğ’de
sayılan ciro eşiklerinden birinin aşılması ve ilgili işlemde etkilenen pazarın bulunması
11-46/1127-392
7
gerekmektedir. Bu çerçevede ilgili işlemin izne tabi olup olmadığına ilişkin
değerlendirmelere aşağıda yer verilmiştir.
H.3.2.1. Ciro Eşikleri
İşlem tarafları olan Frik veRecordati Group’un 2010 yılı dünya ve Türkiye ciroları 210
Tablo 4’teki gibidir:
Tablo 4. Tarafların Ciro Bilgileri
Taraflar Dünya Cirosu
(TL)
Türkiye Cirosu
(TL)
Frik (…..) (…..)
Recordati Group (…..) (…..)
TOPLAM (…..) (…..)
Tablo 4’e dayanarak 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7(1) maddesi bakımından ciro eşiklerinin
aşıldığı sonucuna varılmıştır.
H.3.2.2. Etkilenen Pazarlar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde tarafların faaliyetlerinin C10B Doğal Esaslı
Aterom Önleyiciler, G04D Üriner İnkontinans Ürünleri ve V03X Diğer Terapötik
Ürünler pazarlarında yatay olarak çakıştığı, bu ilaç gruplarının etkilenen pazarları
oluşturduğu görülmüştür.
Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ 220
kapsamında Rekabet Kurulunun iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
H.3.3. Devralma İşleminin Değerlendirilmesi
Başvuru konusu işlem ile etkilenen pazarlardan C10B Doğal Esaslı Aterom
Önleyiciler ve V03X Diğer Terapötik Ürünler bakımından 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi, G04D Üriner İnkontinans Ürünleri bakımından da aynı Kanun’un 4. ve 5.
maddeleri kapsamında değerlendirme yapılması gerekmiştir.
H.3.3.1. Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirme
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile rekabetin önemli ölçüde azalması ya da
bozulması sonucunu doğuracak şekilde hâkim durum yaratan ya da var olan bir
hâkim durumu güçlendiren yoğunlaşmalar yasaklanmaktadır. Hâkim durum kavramı, 230
Kanun’un 3. maddesinde, “Belirli bir piyasadaki bir veya birden fazla teşebbüsün,
rakipleri ve müşterilerinden bağımsız hareket ederek fiyat, arz, üretim ve dağıtım
miktarı gibi ekonomik parametreleri belirleyebilme gücü” olarak tanımlanmaktadır.
Bu çerçevede bir hâkim durum analizi yapabilmek için öncelikle bakılması gereken
etkilenen pazarlar ve tarafların bu pazarlardaki payları Tablo 5’de sunulmuştur.
Tablo 5. Tarafların etkilenen pazarlardaki payları (satış değeri bazında)
Pazar payı (%)
Etkilenen Pazarlar
Devralan Devre konu Toplam
C10B Doğal Esaslı Aterom Önleyiciler - (…..) (…..)
V03X Diğer Terapötik Ürünler - (…..) (…..)
Mevcut veriler ışığında, devir sonrasında tarafların C10B Doğal Esaslı Aterom
Önleyiciler ve V03X Diğer Terapötik Ürünler pazarlarındaki toplam payı 2010 yılı
verilerine göre %(…..)’den daha düşük olacaktır. Dolayısıyla, devir işleminin, C10B
11-46/1127-392
8
Doğal Esaslı Aterom Önleyiciler ve V03X Diğer Terapötik Ürünler pazarlarında 240
herhangi bir hâkim durum oluşturulması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesi sonucuna yol açmayacağı kanaati hasıl olmuştur.
H.3.3.2. Kanun’un 4. ve 5. Maddeleri Açısından Değerlendirme
Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre, Frik, G04Düriner inkontinans ürünleri
pazarındaki ürünü olan Mictonorm’un satışını Almanya’da mukim Apogepha
Arzneimiltel GmbH (Apogepha) adlı teşebbüsle akdetmiş olduğu 11.11.2004 tarihli
Acentelik Sözleşmesine dayanarak gerçekleştirmektedir. Bu sözleşmeye göre,
Apogepha, Mictonorm adlı ürün bakımından Frik’i Türkiye’deki münhasır ithalatçısı,
dağıtıcısı olarak yetkilendirmiştir. Frik bu yetkiye dayanarak ve Beşeri Tıbbi Ürünler
Ruhsatlandırma Yönetmeliği (Ruhsatlandırma Yönetmeliği) uyarınca inceleme 250
konusu Mictonorm’un ruhsatını elinde bulundurmaktadır. Dosya konusu işlem
nedeniyle sözleşmede yapılan değişiklik ile sözleşmenin tüm hüküm ve koşullarının
Yeni Recordati’ye de uygulanmasının sağlanacağı kararlaştırılmıştır. Bir başka
ifadeyle Yeni Recordati, Mictonorm adlı ürünün ruhsatını Apogepha’nın verdiği yetki
ile elinde bulunduracaktır. Dolayısıyla başvuru konusu işleminin gerçekleşmesi ile
Mictonorm adlı ürün bakımından bir devir söz konusu olmayacak, yalnızca daha önce
Apogepha ile Frik arasında yapılmış olan sözleşmenin taraflarından biri değişecektir.
Sonuç olarak Mictonorm adlı ürün, Yeni Recordati tarafından Urispas ile beraber aynı
ürün pazarında satılmaya devam edecek, ancak bu durum Apogepha ile Yeni
Recordati arasında G04D pazarındaki ürünlerin satışı bakımından bir koordinasyon 260
riski doğurabilecektir. Bu noktada, Apogepha ile Yeni Recordati arasındaki iş ilişkisini
düzenleyecek olan 11.11.2004 tarihli Apogepha Arzneimittel GmbH ve Dr. F. Frik İlaç
San. ve Tic. A.Ş. arasındaki Acentelik Sözleşmesinin 4. madde açısından
değerlendirilmesi gerekmiştir.
Temel olarak rakip konumundaki taraflar arasında geçerli olan sözleşmenin, yalnızca
bu gerekçeyle menfi tespit belgesi alması ve ayrıca 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara
İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği’nden yararlanması mümkün görünmemektedir. Bu
nedenle, Kanun’un 5. maddesi uyarınca bir değerlendirme yapma gereği ortaya
çıkmıştır.
Sözü edilen maddeye göre dört koşulun varlığında sözleşmelere bireysel muafiyet 270
tanınabilmektedir. Bu dört koşul kısaca, (a) ekonomik veya teknik gelişmenin
sağlanması, (b) tüketicinin bundan yarar sağlaması, (c) ilgili piyasanın önemli bir
bölümünde rekabetin ortadan kalkmaması ve (d) rekabetin hedeflenen gelişme ve
faydaların elde edilmesi için zorunlu olandan fazla sınırlandırılmaması olarak
sıralanabilir.
Apogepha’nın hâlihazırda Türkiye’de dağıtım yapma imkânı bulunmamaktadır.
Mictonorm adlı ürünün mevcut durum itibarıyla Türkiye pazarına tek giriş yolu
akdedilmiş olan acentelik sözleşmesidir. Bu nedenle anılan işlemin neticesinde
Mictonorm adlı ürünün dağıtımında aksama meydana gelmeyecektir. Böylece, söz
konusu işlem özelinde ekonomik veya teknik gelişme sağlama koşulunun 280
sağlandığının kabulü için, anılan gerekçenin yeterli olduğu kanısına varılmıştır.
Ayrıca, devam eden sözleşme sayesinde tüketiciler -yani hastalar- daha fazla ürün
seçeneğine sahip olacaktır. Bu durumun, -en azından piyasaya sunulan ürün
miktarında azalmaya yol açmaması nedeniyle- bu dosya özelinde tüketici faydası
kriterini de sağladığını ileri sürmek mümkün görünmüştür.
Diğer taraftan, işlem sonrasında tarafların üriner inkontinans ürünleri pazarındaki
toplam payı %(…..)’e ulaşacaktır. Bu pazardaki rakipleri ise %(…..)’lük pay ile Pfizer
11-46/1127-392
9
İlaçları Ltd. Şti., %(…..)’lük pay ile Er-Kim İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş., %(…..)’lük pay
ile Novartis Sağlık Gıda ve Tarım Ürünleri San. ve Tic. A.Ş. ve %(…..) oranındaki payı
ile Koçak Farma İlaç ve Kimya San. A.Ş.’dir. Ayrıca, Frik’in bu pazardaki ürünü 290
Mictonorm’un etkin maddesi Propiverine iken Yeni Recordati’nin ürünü Urispas’ın
etkin maddesi Flavoxate’dir. Bu anlamda, etkin madde açısından örtüşme
bulunmamaktadır. Diğer taraftan, üriner inkontinans ürünleri pazarının büyüme
trendinde olduğu ve son birkaç yıl içinde pazara yeni girişlerin gerçekleştiği de göz
önünde bulundurulması gereken bilgilerdir. 5 Tüm bu hususların, ilgili pazarın önemli
bir bölümünde rekabetin ortadan kalkmadığını ve rekabet seviyesinde bir azalma
olsa bile bunun beklenen gelişme ve faydaların elde edilmesi için zorunlu olandan
fazla olmadığını gösterir nitelikte olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, dosya kapsamındaki sözleşmenin, Kanun’un 5. maddesinde sayılan
muafiyet koşullarını sağlayacağı kanaatine varılmıştır. 300
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
“Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
310
5 Biofarma İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin Toldin, Abdi İbrahim İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin ise Kinzy
adlı ürünleri piyasaya sürdüğü anlaşılmıştır.
Full & Egal Universal Law Academy