E-3439/2016 - Abteilung V - Haftüberprüfung - Haftüberprüfung; Verfügung des SEM vom 8. März 201...

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l








Abteilung V
E-3439/2016



Ur t e i l vom 2 . J un i 2 0 1 6
Besetzung
Einzelrichterin Christa Luterbacher,
Gerichtsschreiberin Regina Derrer.

Parteien

A._______, geboren am (…),
Irak,
vertreten durch Dr. iur. Nicolas Roulet,
Beschwerdeführer,


gegen

Staatssekretariat für Migration (SEM),
Quellenweg 6, 3003 Bern,
Vorinstanz.

Gegenstand

Haftüberprüfung; Verfügung des SEM vom 8. März 2016 /
N (…).



E-3439/2016
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Sachverhalt:
A.
A.a Der Beschwerdeführer – ein irakischer Staatsangehöriger – reiste am
8. Februar 2016 von Deutschland her kommend in die Schweiz ein und
stellte gleichentags im Empfangs- und Verfahrenszentrum (EVZ) Basel ein
Asylgesuch. Am 16. Februar 2016 wurde er zu seiner Person, seinem Rei-
seweg und summarisch zu seinen Gesuchsgründen befragt. Überdies
wurde ihm im Rahmen dieser Kurzbefragung das rechtliche Gehör zu einer
allfälligen Überstellung nach Deutschland gewährt. Dabei machte der Be-
schwerdeführer im Wesentlichen geltend, er habe seine Heimat, den [Irak],
am 17. Januar 2016 verlassen und sei unter anderem über Deutschland in
die Schweiz gereist. In Deutschland sei ihm ein Blatt gegeben worden, auf
dem er seine Personalien habe notieren müssen. Ferner habe er seine
Fingerabdrücke abgeben müssen, obwohl er den deutschen Behörden auf
Nachfrage mitgeteilt habe, dass er in die Schweiz reisen wolle. In der
Schweiz, das heisst im Kanton (…), habe er einen Onkel mit Namen
B._______.

Gemäss dem in den Akten liegendem Eurodac-Ausdruck wurde der Be-
schwerdeführer am 4. Februar 2016 im Rahmen einer sogenannten mobi-
len Erfassung von den deutschen Behörden daktyloskopiert.
A.b Gemäss den Akten der Mutter des Beschwerdeführers, C._______ (N
[…]), welche vom Bundesverwaltungsgericht von Amtes wegen bezogen
wurden, reiste auch diese am 17. Januar 2016 aus dem [Irak] aus. Ferner
decken sich die Reisewegschilderungen der Mutter mit jenen des Be-
schwerdeführers. Überdies wurde sie, gemäss dem in ihren Akten liegen-
den Eurodac-Ausdruck, am gleichen Tag wie der Beschwerdeführer und
ebenfalls im Rahmen einer sogenannten mobilen Erfassung von den deut-
schen Behörden daktyloskopiert.
B.
B.a Am 22. Februar 2016 ersuchte das SEM die deutschen Behörden um
Wiederaufnahme des Beschwerdeführers gemäss Art. 18 Abs. 1 Bst. b der
Verordnung (EU) Nr. 604/2013 des Europäischen Parlaments und des Ra-
tes vom 26. Juni 2013 zur Festlegung der Kriterien und Verfahren zur Be-
stimmung des Mitgliedstaats, der für die Prüfung eines von einem Dritt-
staatsangehörigen oder Staatenlosen in einem Mitgliedstaat gestellten An-
trags auf internationalen Schutz zuständig ist (nachfolgend: Dublin-III-VO).
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Dieses Gesuch blieb innert der in Art. 25 Abs. 1 Dublin-III-VO vorgesehe-
nen Frist unbeantwortet; das SEM teilte den deutschen Behörden darauf-
hin mit, dass es Deutschland für die Prüfung des vorliegenden Asylgesuchs
als zuständig erachte (vgl. Art. 22 Abs. 7 Dublin-III-VO; A13/1). Mit Schrei-
ben vom 10. März 2016 (A21/4) stimmten die deutschen Behörden nach-
träglich dem Wiederaufnahmegesuch explizit zu.
B.b Gemäss den Akten der Mutter des Beschwerdeführers ersuchte das
SEM die deutschen Behörden ebenfalls am 22. Februar 2016 und auch
gestützt auf Art. 18 Abs. 1 Bst. b Dublin-III-VO um deren Wiederaufnahme.
Die deutschen Behörden lehnten dieses Wiederaufnahmegesuch mit
Schreiben vom 7. März 2016 ab. Dagegen remonstrierte das SEM mit
Schreiben vom 8. März 2016, ohne bislang eine Antwort erhalten zu haben.
Mit Entscheid vom 12. Mai 2016 wurde die Mutter des Beschwerdeführers
dem Kanton (…) zugewiesen.
C.
C.a Mit Verfügung vom 8. März 2016 – am 13. Mai 2016 und mithin erst
zwei Monate später eröffnet – trat das SEM in Anwendung von Art. 31a
Abs. 1 Bst. b AsylG (SR 142.31) auf das Asylgesuch des Beschwerdefüh-
rers nicht ein, verfügte seine Wegweisung nach Deutschland und ordnete
den Vollzug an. Ferner entschied es, dass der Beschwerdeführer zur Si-
cherstellung des Vollzugs während höchstens sechs Wochen in Haft ge-
nommen werde. Auf die Begründung des SEM bezüglich der angeordneten
Haft wird in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen.
C.b Der Beschwerdeführer wurde am 13. Mai 2016 in Haft genommen und
befindet sich seither im Gefängnis (…).
C.c Am 19. Mai 2016 bevollmächtigte der Beschwerdeführer seinen
Rechtsvertreter „betreffend Asyl“ (vgl. die im Beschwerdeverfahren einge-
reichte Vollmacht samt Substitutionsvollmacht).
C.d Der Entscheid des SEM vom 8. März 2016 erwuchs – mit ungenutztem
Ablauf der Beschwerdefrist am 23. Mai 2016 – unangefochten in Rechts-
kraft.
D.
Mit Eingabe vom 31. Mai 2016 (Eingang beim Bundesverwaltungsgericht:
1. Juni 2016) liess der Beschwerdeführer beim Bundesverwaltungsgericht
um gerichtliche Überprüfung der mit Verfügung vom 8. März 2016 ange-
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ordneten Haft ersuchen. Konkret liess er beantragen, er sei mit superpro-
visorischer Verfügung per sofort aus der Haft zu entlassen, eventualiter sei
er im ordentlichen Verfahren aus der Haft zu entlassen, ferner sei festzu-
stellen, dass seine Rechte aus Art. 5 Ziff. 1 EMRK verletzt seien. In pro-
zessualer Hinsicht liess er um Gewährung der unentgeltlichen Rechts-
pflege, inklusive Verbeiständung, ersuchen. Auf die Begründung dieser
Rechtsbegehren wird, sofern sie entscheidrelevant sind, in den nachfol-
genden Erwägungen eingegangen.

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Das Bundesverwaltungsgericht entscheidet unter anderem über Be-
schwerden gegen Verfügungen des SEM, mit welchen das Staatssekreta-
riat im Rahmen von Dublin-Verfahren in Anwendung von Art. 76a i.V.m.
Art. 80a Abs. 1 Bst. a AuG (SR 142.20) Ausschaffungshaft anordnet, res-
pektive während laufender Haft über Haftentlassungsgesuche (vgl. dazu
Art. 31-33 VGG, Art. 80a Abs. 2 AuG und Art. 105 AsylG).
1.2 Gemäss Art. 108 Abs. 4 AsylG kann die Überprüfung der Rechtmässig-
keit und der Angemessenheit der Haft nach Art. 76a AuG jederzeit mittels
Beschwerde beantragt werden (vgl. auch Art. 80a Abs. 4 AuG). Die Be-
schwerde ist damit ohne weiteres als fristgerecht zu erachten. Der Be-
schwerdeführer ist sodann als Verfügungsadressat zur Beschwerdefüh-
rung legitimiert und die Beschwerde wurde formgerecht eingereicht (Art. 48
und Art. 52 Abs. 1 VwVG). Mithin ist darauf einzutreten.
2.
2.1 Mit Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht, die unrichtige
oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts so-
wie die Unangemessenheit gerügt werden (Art. 49 VwVG).
2.2 Gegenstand des asylrechtlichen Haftüberprüfungsverfahrens ist die
Frage der Rechtmässigkeit und Angemessenheit der Ausschaffungshaft
(Art. 108 Abs. 4 AsylG). Im Rahmen dieser Beurteilung sind die der Aus-
schaffungshaft zugrundeliegende Wegweisung und deren Vollzug nicht zu
beurteilen (vgl. allgemein zum Verhältnis zwischen Ausschaffungshaft und
Wegweisung: BGE 130 II 56 E. 2 und 128 II 193 E. 2.2 m.w.H.).
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Dementsprechend können die Ausführungen in der Eingabe vom 31. Mai
2016, welche sich auf das Dublin-Verfahren beziehen, und die damit zu-
sammenhängenden Darlegungen zu Art. 8 EMRK, nicht gehört werden
(vgl. Ziff. 3, 4, 5 und 10 der Eingabe vom 31. Mai 2016). Der Vollständigkeit
halber sei darauf hingewiesen, dass im Übrigen nicht ersichtlich ist, wie der
Beschwerdeführer in der Eingabe vom 31. Mai 2016 darauf kommt, dass
in seinem Fall eigentlich eine Überstellung nach Italien und nicht nach
Deutschland geplant sei (Ziff. 4 der Eingabe vom 31. Mai 2016).
2.3 Die Haftüberprüfung durch das Bundesverwaltungsgericht erfolgt im
einzelrichterlichen Verfahren (vgl. Art. 111 Bst. d AsylG).
3.
3.1 Gemäss Art. 76a Abs. 1 AuG kann die zuständige Behörde die be-
troffene ausländische Person zur Sicherstellung der Wegweisung in den
für das Asylverfahren zuständigen Dublin-Staat in Haft nehmen, wenn im
Einzelfall konkrete Anzeichen befürchten lassen, dass die Person sich der
Durchführung der Wegweisung entziehen will (Bst. a), die Haft verhältnis-
mässig ist (Bst. b) und sich weniger einschneidende Massnahmen nicht
wirksam anwenden lassen (Bst. c). Art. 76a Abs. 2 Bst. a bis i AuG listet die
konkreten Anzeichen ausdrücklich auf, welche befürchten lassen, dass
eine betroffene Person sich der Durchführung der Wegweisung entziehen
will.
In einem ersten Schritt ist somit eines der in Art. 76a Abs. 2 AuG explizit
genannten konkreten Anzeichen für eine drohende Vereitelung des Weg-
weisungsvollzugs zu eruieren. Liegt ein solches vor, so ist einzelfallbezo-
gen zu prüfen, ob konkrete Anhaltspunkte dafür bestehen, dass sich der
Betroffene dem Wegweisungsvollzug entziehen würde, wobei die Flucht-
gefahr erheblich sein muss. In einem dritten Schritt ist schliesslich zu prü-
fen, ob keine weniger einschneidenden Massnahmen ausreichend erschei-
nen und sich die Haft auch im engeren Sinne als verhältnismässig erweist
(vgl. ANDREAS ZÜND, Migrationsrecht – Kommentar, 4. Aufl. 2015, N 1 zu
Art. 76a AuG).
3.2 Gemäss Art. 80a Abs. 1 Bst. a AuG ist das SEM für die Anordnung von
Haft zuständig, wenn eine Person sich während des Dublin-Verfahrens in
einem Empfangszentrum oder einem besonderen Zentrum nach Artikel 26
Absatz 1bis AsylG aufhält.
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Seite 6
4.
4.1 Das SEM begründet die Haftanordnung damit, dass der Beschwerde-
führer am 4. Februar 2016 in Deutschland ein Asylgesuch eingereicht habe
und Deutschland, ohne den Ausgang des Verfahrens abzuwarten, wieder
verlassen habe und in die Schweiz weitergereist sei. Dadurch habe er
seine Pflicht missachtet, sich den deutschen Behörden zur Verfügung zu
halten. Es sei in seinem Fall daher zu befürchten, dass er versuchen
werde, sich der Durchführung der Wegweisung zu entziehen. Die Ausreise
nach Deutschland könne zudem innerhalb der nächsten sechs Wochen or-
ganisiert werden.
4.2 In der Eingabe vom 31. Mai 2016 wird geltend gemacht, die konkreten
Anzeichen für eine drohende Vereitelung des Wegweisungsvollzugs im
Sinne von Art. 76a AuG seien nicht erfüllt. So ergäben sich aus dem Ver-
halten des Beschwerdeführers – über Deutschland in die Schweiz einge-
reist zu sein und dabei in Deutschland scheinbar ein Asylgesuch gestellt
zu haben – noch keine konkreten Anzeichen dafür, er würde sich einer
Wegweisung nach Deutschland entziehen. Eine Haftanordnung nach
Art. 76a AuG verlange eine erhebliche Gefahr des Untertauchens. Eine
solche Gefahr könne nicht einzig aufgrund der Verfahrenszuständigkeit ei-
nes anderen Dublin-Staates bejaht werden.
5.
5.1 Die Verfügung bezüglich Haftanordnung erweist sich bereits insofern –
insbesondere mit Blick auf die Begründungspflicht – als problematisch, als
sich das SEM darin weder mit der Möglichkeit weniger einschneidender
Ersatzmassnahmen noch mit der Verhältnismässigkeit im engeren Sinne
auseinandersetzt. Jedenfalls kann die Verhältnismässigkeit nicht einzig da-
mit begründet werden, dass die Ausreise nach Deutschland innerhalb der
nächsten sechs Wochen organisiert werden könne. Dieser Hinweis dürfte
denn auch eher mit Art. 76a Abs. 3 Bst. c AuG im Zusammenhang stehen.
Des Weiteren erachtet es das SEM nicht für notwendig, explizit darzutun,
auf welches spezielle konkrete Anzeichen für eine drohende Vereitelung
des Wegweisungsvollzugs im Sinne von Art. 76a Abs. 2 AuG es sich ab-
stützt. Dies ist mit Blick auf die Tatsache, dass die Auflistung von konkreten
Anzeichen für eine drohende Vereitelung des Wegweisungsvollzugs in
Art. 76a Abs. 2 AuG als abschliessend zu verstehen ist (vgl. Urteil des
BGer 2C_207/2016 vom 2. Mai 2016, E. 4.1; vgl. ferner Urteil des BVGer
D-2483/2016 vom 4. Mai 2016, E. 2.1), besonders zu bemängeln.
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5.2 In der Sache ist dem Beschwerdeführer beizupflichten, dass sich aus
seinem aktenkundigen und vom SEM in der angefochtenen Verfügung fest-
gehaltenen Verhalten – in Deutschland ein Asylgesuch gestellt zu haben
und anschliessend in die Schweiz weitergereist zu sein – alleine keine kon-
kreten Anzeichen im Sinne von Art. 76a Abs. 1 Bst. a i.V.m. Abs. 2 AuG
ergeben. So hielt das Bundesgericht in einem kürzlich ergangenen Ent-
scheid fest, dass eine Haftanordnung nach Art. 76a Abs. 1 i.V.m. Abs. 2
AuG – unter anderem vor dem Hintergrund der Ausführungen in der Bot-
schaft des Bundesrates zur Dublin-III-VO (BBl 2014 2675, S. 2701) – das
Vorliegen einer erheblichen Gefahr des Untertauchens verlange. Eine sol-
che Gefahr dürfe vor dem Hintergrund von Art. 28 Abs. 1 Dublin-III-VO
nicht allein aufgrund der Verfahrenszuständigkeit eines anderen Dublin-
Staats bejaht werden (vgl. zum Ganzen Urteil des BGer 2C_207/2016 vom
2. Mai 2016, E. 4, insbes. E. 4.2).
5.3 Nach dem Gesagten hätte der Beschwerdeführer mangels Vorliegen
eines gesetzlichen Haftgrunds nicht inhaftiert werden dürfen. Die Haftan-
ordnung ist mit Art. 10 Abs. 2 i.V.m. Art. 36 Abs. 1 BV und – wie mit Eingabe
vom 31. Mai 2016 zu Recht geltend gemacht – mit Art. 5 Ziff. 1 EMRK nicht
vereinbar. Der Beschwerdeführer ist mithin sofort aus der Haft zu entlas-
sen.
5.4 Aus den vorstehenden Erwägungen folgt, dass die angeordnete Aus-
schaffungshaft nicht rechtmässig ist. Die angefochtenen Ziffern 7 und 8 des
Dispositivs der Verfügung vom 8. März 2016 sind aufzuheben und der Be-
schwerdeführer ist umgehend aus der Haft zu entlassen. Der Antrag auf
superprovisorische Entlassung aus der Haft wird durch Erlass dieses Ur-
teils gegenstandslos. Auch musste dem Beschwerdeführer angesichts des
Ausgangs des vorliegenden Verfahrens zu den von Amtes wegen beigezo-
genen Akten seiner Mutter nicht vorgängig das rechtliche Gehör gewährt
werden (vgl. Art. 30 Abs. 2 Bst. c VwVG).
6.
6.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind dem Beschwerdeführer keine
Kosten aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG), wodurch das Gesuch
um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege, inklusive Verbeistän-
dung, gegenstandslos wird.
6.2 Dem Beschwerdeführer ist angesichts des Obsiegens im vorliegenden
Verfahren in Anwendung von Art. 64 Abs. 1 VwVG eine Parteientschädi-
gung für ihm erwachsene notwendige Vertretungskosten zuzusprechen
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(vgl. Art. 7 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und
Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR
173.320.2]). Seitens der Rechtsvertretung wurde keine Kostennote einge-
reicht. Auf das Nachfordern einer solchen kann indes verzichtet werden,
da der Aufwand für das vorliegende Verfahren zuverlässig abgeschätzt
werden kann (Art. 14 Abs. 2 in fine VGKE). In Anwendung der genannten
Bestimmung und unter Berücksichtigung der massgeblichen Bemessungs-
faktoren (vgl. Art. 8 ff. VGKE) ist das SEM anzuweisen, dem Beschwerde-
führer eine Parteientschädigung in Höhe von pauschal Fr. 500. (inkl. Aus-
lagen und Mehrwertsteuer) auszurichten.


(Dispositiv nächste Seite)

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Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen.
2.
Die angefochtenen Ziffern 7 und 8 des Dispositivs der Verfügung vom
8. März 2016 werden aufgehoben.
3.
Der Beschwerdeführer ist ohne jeden Verzug aus der Ausschaffungshaft
zu entlassen.
4.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben.
5.
Das SEM wird angewiesen, dem Beschwerdeführer eine Parteientschädi-
gung von Fr. 500. auszurichten.
6.
Dieses Urteil geht an den Beschwerdeführer, das SEM und die zuständige
kantonale Behörde.

Die Einzelrichterin: Die Gerichtsschreiberin:

Christa Luterbacher Regina Derrer

Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-
schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthal-
ten. Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der
Beschwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).

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