Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-4-260 (Devralma-Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 09-58/1406-368
Karar Tarihi : 9.12.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit
GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Neşe Nur ONUKLU, Mehmet ÇETİN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Rigond Finance S.a.r.l.
Temsilcisi: Av. Tolga İŞMEN, Av. Hakkı Can YILDIZ
Maya Akar Center Büyükdere Cd. No:100-102 K:18 20
34394 Esentepe/İstanbul
- Ekol Lojistik A.Ş.
Temsilcisi: Av. Onur ERGÜN
Levent Cd. No:9 34330 Levent/İstanbul
D. TARAFLAR : - Rigond Finance S.a.r.l.
46A, Avenue J.F. Kennedy L-1855 Lüksemburg
Kirchberg LÜKSEMBURG
- Ahmet MUSUL
Kuleli Cd. Aşağı Hasan Paşa Setti Sk. Aydın Apt. No:8 30
D:4 Üsküdar/İstanbul
- Mehmet Nail ÖZER
Ataşehir 37 Ada Sedef Cd. Mercan Apt. 8G No:7/28
Ataşehir/İstanbul
- Atilla MUSUL
Karaman Çiftlik Yolu Eston Çamlı Evleri Kızılçam Blk.
No:A2 B 32 Kadıköy/İstanbul
- Esma BİLGİ
Soyak Yeni Şehir Palmiye Evleri A3No:67
Ümraniye/İstanbul 40
- Nedret KORAY
18 Mart Sk. Park Apt. No:7 D:12 Caddebostan/İstanbul
09-58/1406-368
2
- Kemal GÖÇMEN
Yeni Çamlıca Mh. 7000/A Konutları 2. Blk. No:2 D:17
Ümraniye/İstanbul
- Mustafa CANPOLAT
Kasaba Ayvalı Çiftliği Mevkii Dereboyu Cd. No:23 Ömerli
Ümraniye/İstanbul 50
- Galip MUSUL
Acı Badem Mh. Acıbadem Cd. No:146/A D:5
Üsküdar/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Ekol Lojistik A.Ş. (Ekol)’nin toplam sermayesinin en
fazla % ….’ının Rigond Finance S.a.r.l. (Rigond) tarafından devralınması
neticesinde kurulacak ortak girişime izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.11.2009 tarih ve 8081 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. 60
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
26.11.2009 tarih ve 2009-4-260/Öİ-09-NNO sayılı Devralma-Ortak Girişim Ön
İnceleme Raporu 7.12.2009 tarih ve REK.0.08.00.00-120/419 sayılı Başkanlık
Önergesi ile 09-58 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma
işleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında
Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda
hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi, 70
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu
çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Ekol’ün faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “lojistik hizmetleri pazarı”
olarak belirlenmiştir. 80
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili coğrafi pazarın dar veya geniş olarak belirlenmesi durumunda, tarafların
pazar payı ve cirolarında hissedilir bir değişme ortaya çıkmayacağından ilgili
coğrafi pazar tanımı yapılmamıştır.
09-58/1406-368
3
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. İşlemin Niteliği
Bildirim konusu devralma işlemi; Ekol’ün toplam sermayesinin en fazla %40’ını 90
teşkil eden hisselerin, Invest AD’nin sermayesinin tamamını dolaylı olarak elinde
bulundurduğu bir iştiraki olan Rigond tarafından iktisap edilmesi işlemidir. Bu
amaçla, Rigond ile Ahmet MUSUL, Mehmet Nail ÖZER, Nedret KORAY, Kemal
GÖÇMEN, Atilla MUSUL, Esma BİLGİ, Mustafa CANPOLAT ve Galip MUSUL
(Satıcı Ortaklar) 3 Kasım 2009 tarihinde bir Hisse Devir Sözleşmesi
imzalamışlardır.
Söz konusu işlem, Birinci Dilim Yatırımı ve İkinci Dilim Yatırımı olmak üzere iki
farklı dilimde gerçekleşecektir. Birinci Dilim Yatırımı’nda Rigond, Satıcı Ortaklara
belirli bir bedel ödeyerek belirli bir miktarda hisse satın alacak ve ayrıca Ekol’de
belirli bir tutarda sermaye artırımı yapılacak ve bu sermaye artırımları 100
neticesinde Rigond artan sermayenin tamamını iktisap edecektir. Hisse devri ve
sermaye artırımına iştirakten müteşekkil Birinci Dilim Yatırımı sonucunda Rigond,
ödediği bedel ve yaptığı sermaye artırımı karşılığında Ekol’ün toplam
sermayesinin %....’sini devralmış olacaktır. Buna bağlı olarak Rigond’un hisse
devri yoluyla iktisap edeceği hisse adedi ……….; sermaye artırımı yoluyla iktisap
edeceği hisse adedi ise ………. olup toplamda Rigond ………. adet hissenin
maliki olacaktır.
İkinci Dilim Yatırımı’nda ise belirli uyarlamalar yapılacak ve Rigond’un iktisap
edeceği hisselerin oranı Hisse Devir Sözleşmesi Madde 2.03’te yazılı hesaplama
yöntemine göre belirlenecektir. Bu hesaplamalar 2009 yılı sonu FAVÖK ve diğer 110
bazı değişkenlere göre yapılacaktır. Ancak her halükarda, İkinci Dilim
Yatırımında iktisap edilecek hisselerin sonucunda Rigond’un, Ekol’de sahip
olduğu hisselerin toplam oranı %....’ın üzerine çıkmayacaktır. Bununla birlikte
Alıcı’nın Ekol’de Devralma İşlemi sonucunda sahip olacağı ortak kontrol, İkinci
Dilim Yatırımı’nda Rigond ne kadar hisse iktisap ederse etsin değişmeyecektir.
Diğer bir deyişle, İkinci Dilim Yatırımı’nda Alıcının iktisap edeceği hisselerin oranı
kendilerinin Ekol’de sahip olacağı ortak kontrolü hiçbir şekilde etkilemeyecektir.
Sonuç olarak, devralma işlemi sonucunda Rigond’un, Ekol’ün toplam
sermayesinin en fazla %....’ını iktisap etmesi planlanmaktadır.
Bildirim Formunda söz konusu devralma işleminin amacının; Rigond’un, bu 120
sektörün halihazırda ve önümüzdeki yıllarda gelişmesini beklediği, Ekol’ün de bu
gelişmeden olumlu etkileneceğini öngördüğü ve Rigond, Ekol’de sahip olacağı
payları ileriki yıllarda satarak gelir elde etmeyi planladığı bildirilmiştir.
H.2.2. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ
Çerçevesinde Değerlendirme
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (c) bendine göre, “Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve mal
varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve
09-58/1406-368
4
taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı 130
amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)” 4054 sayılı Kanun"un
7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul
edilmektedir.
Bu çerçevede, teşebbüsler arası bir işlemin birleşme ve devralma sayılabilmesi
için taşıması gereken unsurlar şunlardır:
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki
rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde söz konusu unsurları taşıdığı anlaşılan 140
bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında ortak
girişim oluşturulmasına yönelik bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği
getirilmiştir.
Ekol’ün 2008 yılı cirosu yaklaşık ………………. TL. olarak gerçekleşmiş 150
olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi
olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, Rigond’un ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle,
devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi
anlamında bir hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.2.3. Hissedarlar Sözleşmesi’ndeki Gizlilik Yükümlülüğü Açısından
Değerlendirme
Hissedarlar Sözleşmesi’nin 8.06. maddesi ile işlem taraflarına ortak girişim 160
süresince ve ortak kontrolünün sona ermesinden sonraki iki yıl boyunca rekabet
etmeme yükümlüğü getirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet
yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte
değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve
gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık”
kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının söz konusu kriterleri yerine getirdiği, bu
çerçevede yan sınırlama niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.
170
09-58/1406-368
5
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu
maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim
durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu
nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 180
Full & Egal Universal Law Academy