Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-3-51 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-45/578-158
Karar Tarihi : 22.6.2006
A.TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10
Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin
KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B.RAPORTÖRLER : Orçun SENYÜCEL, Ali Fuat KOÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Besim TAHİNCİOĞLU, Somer TAHİNCİOĞLU, Edip
TAHİNCİOĞLU, Zeki TAHİNCİOĞLU, Semih
TAHİNCİOĞLU, Osman Şükrü TOLAY, Osman Nuri
DEVELİOĞLU’nun Temsilcisi: Av.Haluk ELDEM 20
Divanyolu Cad. No:54 Erçevik İşhanı Kat:5 No:501-504,
34221 Sultanahmet / İstanbul
D. TARAFLAR : Besim TAHİNCİOĞLU
Suadiye Selim Ragıp Emeç Sok. No: 7 Park Apt. Daire:9
Kadıköy/İstanbul
Somer TAHİNCİOĞLU
Suadiye Selim Ragıp Emeç Sok. No: 7 Park Apt. Daire:9
Kadıköy/İstanbul 30
Edip TAHİNCİOĞLU
Suadiye Selim Ragıp Emeç Sok. No: 7 Park Apt. Daire:9
Kadıköy/İstanbul
Zeki TAHİNCİOĞLU
Suadiye Selim Ragıp Emeç Sok. No: 7 Park Apt. Daire:9
Kadıköy/İstanbul
Semih TAHİNCİOĞLU 40
Suadiye Selim Ragıp Emeç Sok. No: 7 Park Apt. Daire:9
Kadıköy/İstanbul
Osman Şükrü TOLAY
Ferahevler Acar Sok. D 32 Blok Daire:5 Tarabya/İstanbul
Osman Nuri DEVELİOĞLU
Anadolu Hisarı Otağtepe Cad. No:2 İstanbul
06-45/578-158
2
Baki Can KUZULUGİL 50
Bağdat Cad. No:273/1 Daire:4 Gözttepe /İstanbul
Sabih Mergup KARAHANOĞLU
Bağdat Cad. Ömür Çıkmazı No:5/5 Göztepe / İstanbul
Semih Muhtar KARAHANOĞLU
İst Mercan Zeytin Sok. No:5 Tuzla /İstanbul
Ayşen KARAHANOĞLU
İst Mercan Zeytin Sok. No:5 Tuzla /İstanbul 60
Selma KUZULUGİL
Bağdat Cad. No:273/1 Daire:4 Göztepe /İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Eksen Makine San. ve Tic. A.Ş.’nin devredilmesi
işlemine izin verilmesi talebi
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.5.2006 tarih ve 2937 sayı ile
giren ve en son 8.6.2006 tarih ve 3688 sayı ile eksikleri tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 70
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucu düzenlenen 16.6.2006, 2006-3-51/Öİ-06-OS sayılı Birleşme/Devralma
Raporu, 16.6.2006 tarih ve REK.0.07.00.00-120/153 sayılı Başkanlık
Önergesi ile 06-45 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
1) Eksen Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin %85’inin alıcılar olan Besim
Tahincioğlu, Somer Tahincioğlu, Edip Tahincioğlu, Zeki Tahincioğlu, Semih 80
Tahincioğlu, Osman Şükrü Tolay ve Osman Nuri Develioğlu’na
devredilmesinin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu,
2) Söz konusu işlemin Eksen Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin alt pazarlarda
elde ettiği pazar payları yönüyle, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi
kapsamında bildirime tabi olduğu, ancak bu işlem sonucunda bir hakim durum
yaratılmasının veya var olan bir hakim durumun güçlendirilerek rekabetin
önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmaması nedeniyle, 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde bildirim konusu işleme izin verilmesi
gerektiği, 90
3) Ön Anlaşma’nın 8. maddesi ile getirilen 3 yıllık rekabet yasağının devir
işleminin gerçekleşmesi için zorunlu olduğu ve yan sınırlama sayılarak, işleme
verilen izin kapsamında değerlendirilebileceği,
4) Ön Anlaşma’nın 6. maddesi ile getirilen süresiz gizlilik yükümlülüğünün,
teknik know-how’a dair bilgiler dışındaki bilgilere ilişkin gizlilik
yükümlülüklerinin rekabet yasaklarına ilişkin düzenlemeye paralel olarak 3 yıl
06-45/578-158
3
ile sınırlanması şekilde düzenlenmesi halinde yan sınırlama sayılarak işleme
verilen izin kapsamında değerlendirilebileceği, 100
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Eksen Makina Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Eksen A.Ş.)
Küçük ev aletlerinin üretimini yapan Eksen A.Ş.’nin ürün gamını ütü, tost 110
makinası, grill, fritöz, çay makinası, buharlı temizleyici ve benzeri ürünler
oluşturmaktadır. Firmanın perakende satışı bulunmamakta, Eksen markası
altında üretim/satış da yapılmamaktadır. Eksen A.Ş., üretimini yaptığı ütü,
fritöz, tost makinası, çay makinası ve buharlı temizleyiciyi Arçelik ve Beko
markası ile üreterek Arçelik A.Ş.’ye, çay makinasını da Arzum ve Felix
markası ile üreterek Güney İthalat A.Ş.’ye (Arzum) satmaktadır. Dolayısıyla
firma yurtiçinde sadece yerli iki büyük teşebbüs için fason üretim yapmakta,
nihai ürün olarak bir satış gerçekleştirmemektedir. Firma, yurtdışına da benzer
şekilde fason üretim yaparak ev aletleri ihraç etmektedir. Eksen A.Ş.’nin 2005
yılı cirosu, yurtiçi satışları 19.906.399 YTL, yurtdışı satışları ise 10.720.013 120
YTL olmak üzere toplam 30.626.412 YTL’dir. Hisse dağılımına ise Tablo 1’de
yer verilmiştir.
Tablo-1 Eksen A.Ş Ortaklık Yapısı
Adı Soyadı Hisse Adedi Hisse Oranı
Sabih Mergup Karahanoğlu 200.000 % 33,3
Baki Can Kuzulugil 195.000 %32,5
Selma Kuzulugil 5.000 %0,8
Semih Muhtar Karahanoğlu 195.000 %32,5
Ayşen Karahanoğlu 5.000 %0,8
Firma tarafından üretilen ev aletlerinin yurtiçi ve yurtdışı satış rakamları ile
pazar payları ise aşağıdaki tabloda yer almaktadır:
Tablo-2 Üretilen Ev Aletlerinin Yurtiçi Ve Yurtdışı Satış Rakamları İle Pazar Payları
Yurtiçi Yurtdışı Ürün
Adet Ciro Adet Ciro
Yurtiçi
Pazar Payı
Ütü1 (………) (………) (………) (………) %(….)
Fritöz (………) (………) (………) (………) %(….)
Tost
Makinası
(………) (………) (………) (………) %(….)
Çay
Makinası
(………) (………) (………) (………) %(….)
Buharlı
Temizleyici
(………) (………) (………) (………) %(….)
130
Eksen A.Ş.’nin çay makinası ve buharlı temizleyici dışındaki ürünlerde pazar
payı çok düşüktür.
1 Pres ütü, buharlı ütü ve buhar jeneratörlü ütüyü kapsamaktadır.
06-45/578-158
4
H.1.2. Eksen A.Ş.’yi Devralanlar
Eksen A.Ş’yi bir tüzel kişi değil, şahıslar devralmaktadır. Devralacaklardan
Osman Şükrü Tolay ve Osman Nuri Develioğlu ilk defa bir ticaret şirketine
ortak olacaklardır. Diğer ortaklar olan Semih, Besim, Edip, Zeki ve Somer
Tahincioğlu’nun (Tahincioğlu ailesi) ise elektrikli küçük ev aletleri sektöründe
hiçbir ortaklıkları ve yönetici olarak çalışmalarının olmadığı dosya mevcudu 140
bilgi ve belgeden anlaşılmaktadır. Alıcılar, ortak oldukları hiçbir şirketin
çoğunluk hissesine sahip olmadıkları gibi, karar alma mekanizmasında da
sermaye payları düşük olduğu için etkili değillerdir. Ayrıca söz konusu
şirketlerin faaliyet alanlarını yatırım, inşaat, turizm, otelcilik, tarım, şekerleme,
fırın makinaları, sakız mayası, doğal gaz, finans oluşturmakta, dolayısıyla
devralınan şirketin ürün gamı ile bir çakışma gözükmemektedir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 150
İlgili ürün pazarı, Kurul’un 27.6.2002, 23.12.2004 tarih ve 02-41/472-198, 04-
81/1156-289 sayılı Groupe Seb Moulinex&Seb SA/Moulinex SA ve Seb
Internationale SAS/Groupe Seb İstanbul Ev Aletleri Tic. A.Ş. kararları ile
uyumlu olacak şekilde, “küçük ev aletleri üretimi” ana pazarı altında, üretimi
yapılan her bir ürün için ayrı bir ürün pazarı olarak tespit edilmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Eksen A.Ş.’nin ürünlerinin satış ve dağıtımı Türkiye’nin büyük bir kısmını 160
kapsayacak şekilde yapılabileceğinden, ilgili coğrafi pazar Türkiye
Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlem
Dosya mevcudu bilgi ve belgede, devir işlemi ile alıcıların (Besim Tahincioğlu,
Somer Tahincioğlu, Edip Tahincioğlu, Zeki Tahincioğlu, Semih Tahincioğlu,
Osman Şükrü Tolay ve Osman Nuri Develioğlu), Eksen A.Ş.’de satıcıların 170
(Baki Can Kuzulugil, Sabih Mergup Karahanoğlu, Semih Muhtar Karahanoğlu,
Ayşen Karahanoğlu ve Selma Kuzulugil) sahibi bulundukları hisselerin önce
%85’ini, daha sonra kalan %15’ini satın almasının ve şirket yönetimini de
tamamen devralmalarının amaçlandığı belirtilmektedir. Ayrıca söz konusu
devir işleminin hukuki çerçevesini hisse devrine ilişkin Ön Anlaşma’nın
oluşturduğu ifade edilmektedir.
Söz konusu Ön Anlaşma’nın (Anlaşma) 4.2. maddesinde satıcılarda kalan
%15 şirket hisselerinin en geç 31 Mart 2010 tarihinde alıcılar tarafından
devralınacağı hükme bağlanmıştır. Anlaşmanın 4.4. maddesinde ise ilk etapta 180
%85 oranındaki şirket hisselerinin alıcılara devrinin tamamlanmasından
itibaren, alıcıların şirkette yöneticileri atayacakları ve satıcıların bu kişilere
06-45/578-158
5
görevlerini aksatmadan yürütebilmeleri için iki yıl süre ile gerekli yardımı
yapacakları, bilgi ve tecrübelerini aktaracakları hususları yer almaktadır.
İlk aşamada satıcılara ait hisselerin %85’inin devredilmesi sonunda Eksen
A.Ş. ortaklık yapısı aşağıdaki gibi olacaktır:
Tablo-3 Eksen A.Ş.’nin Devralma Sonrası Ortaklık Yapısı
Pay Sahibi
Yeni Pay Sahipleri:
Pay Oranı
(%)
Semih Tahincioğlu 43,29
Besim Tahincioğlu 8,34
Edip Tahincioğlu 5,56
Zeki Tahincioğlu 2,78
Somer Tahincioğlu 2,78
Osman Şükrü Tolay 13,91
Osman Nuri Develioğlu 8,34
Eski Pay Sahipleri:
Sabih Mergup Karahanoğlu 5,00
Semih Muhtar Karahanoğlu 5,00
Baki Can Kuzulugil 5,00
Toplam 100
190
Dosya mevcudu bilgi ve belgeden, devir sonrası için öngörülen şirket
yönetiminin aşağıda sunulduğu gibi olacağı anlaşılmıştır:
Alıcılar, soyadları Tahincioğlu olan 5 kişi için Tahincioğlu Grubu ve isimleri
Osman olan 2 kişi için de Osmanlar Grubu şeklinde iki gruba ayrılmaktadır.
Şirket yönetim kurulunun 6 kişiden oluşmasına yasal dayanak sağlamak
amacıyla, Şirket esas sözleşmesi tadil edilecek ve Yönetim Kuruluna
Tahincioğlu Grubuna mensup hissedarlar tarafından aday gösterilecek dört
kişi ve Osmanlar Grubuna mensup hissedarlar tarafından aday gösterilecek iki
kişi seçilecektir. Şirket Yönetim Kurulu başkanlığına Tahincioğlu Grubuna 200
mensup hissedarlar tarafından aday gösterilecek bir kişi ve Yönetim Kurulu
başkan vekilliğine ise Osmanlar Grubuna mensup hissedarlar tarafından aday
gösterilecek bir yönetim kurulu üyesi seçilecektir. Genel Müdürlüğe ise Semih
Tahincioğlu atanacaktır. Şirket kural olarak Tahincioğlu Grubunu temsilen
yönetim kuruluna seçilecek üyelerden biri ile Osmanlar Grubunu temsilen
seçilen üyelerden birinin şirket unvanı altına müştereken vazedecekleri iki
imza ile temsil ve ilzam edilecektir. Ancak ilk altı ay için Genel Müdür Semih
Tahincioğlu’na şirketin münferiden temsil ve ilzam yetkisi verilecektir.
Şirket Yönetim Kuruluna yasa ile tevdi edilen yetki ve görevlere ilaveten yıllık 210
bütçe, kar dağıtım önerisi, 100.000 Amerikan Dolarını aşan yatırım kararları,
yeni ürünlerin üretim ve piyasaya sunumu gibi kararlar, yönetim kurulu
tarafından müzakere edilerek karara bağlanmadan yürürlüğe
konulmayacaktır. Yönetim Kurulu toplantı ve karar nisabında, Türk Ticaret
Kanunu’nda öngörülen toplantı ve karar nisapları uygulanacaktır.
Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde; ilk aşamada satıcılar
tarafından Eksen A.Ş. toplam hisselerinin %85’inin alıcılara devredilmesi
sonucunda şirketin kontrolünün alıcılara geçeceği ve satıcıların şirketin
06-45/578-158
6
kontrolünde etkili olamayacakları anlaşıldığından, söz konusu işlem 1997/1 220
sayılı Tebliğ açısından bir devralmadır.
H.3.2. Hisse Devrinin Değerlendirilmesi
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir birleşme/devralmanın Rekabet Kurulu
iznine tabi olabilmesi için Tebliğ’in 4. maddesinde iki eşik getirilmiştir. 1997/1
sayılı Tebliğ ve bu Tebliğ’de değişiklik yapan 1998/2 sayılı Tebliğ
çerçevesinde işlemin taraflarının ilgili ürün pazarındaki toplam pazar
paylarının %25’i ve toplam cirolarının 25 trilyon TL’yi aştığı
birleşme/devralmaların izne tabi olduğu belirtilmiştir. Söz konusu dosya 230
bakımından pazar payı ve cirosu dikkate alınacak teşebbüs Eksen A.Ş.’dir.
Devralma işleminin taraflarının Eksen A.Ş. dışında ilgili ürün pazarında
herhangi bir faaliyetleri ve bu pazardan elde ettikleri bir gelirleri
bulunmamaktadır.
İlgili ürün pazarının küçük ev aletleri üretimi olarak alınması durumunda Eksen
A.Ş.’nin ilgili pazardaki ciro2 ve pazar payı 1997/1 sayılı Tebliğ ile öngörülen
eşiklerin altında kalmaktadır. Ancak ilgili pazar olarak alt pazarlar dikkate
alındığında Eksen A.Ş.’nin çay makinası ve buharlı temizleyici alt pazarlarında
pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle, bildirime konu işlem Rekabet 240
Kurulu’nun iznine tabidir.
Dosya konusu devir işlemi sonucu ilgili pazarda oluşacak yapı
değerlendirildiğinde; devralanların ilgili pazarda herhangi bir faaliyetlerinin
olmaması nedeniyle devralma işleminin ilgili pazarın mevcut yapısı üzerinde
bir etkisinin olmayacağı ve pazar paylarının değişmeyeceği kanaatine
varılmıştır. Dolayısıyla, devralma işleminin pazarda yoğunlaşma doğurucu bir
etkisi bulunmamaktadır. Ayrıca ilgili pazarda devir konusu şirketin üretmiş
olduğu ürünlerde iki ürün haricinde pazar paylarının çok düşük olduğu
görülmektedir. Bunlara ilaveten devir konusu şirketin üretimini gerçekleştirdiği 250
tüm ürünler bazında pazarlarda yoğun bir rekabet yaşandığı ve özellikle Çin
menşeli ithal ürünlerin yoğun rekabetçi baskılar yarattığı bilinmektedir. Dosya
mevcudu bilgi ve belgeden; firma yetkililerince Eksen A.Ş.’nin pazar payının
nispeten yüksek olduğu, çay makinası pazarında şu an için %35 tahmini pazar
payının 2 yıl önce %60 olduğu ve gelecek yıl için %25 olarak tahmin
edildiğinin ifade edildiği anlaşılmıştır. Buharlı temizleyici ürünleri pazarının ise
yurt içinde yeni gelişmekte olan ve büyümeye açık bir pazar olduğu,
dolayısıyla yakın gelecekte pazara yeni girişlerle birlikte rekabetin daha yoğun
yaşanabileceği ve rekabet açısından daha az endişe verici bir pazar olduğu
sonucuna ulaşılmıştır. Nitekim Eksen A.Ş. tarafından ihraç edilen buharlı 260
temizleyici sayısının yurt içi satış miktarının 7,5 katı olduğu dosya mevcudu
bilgi ve belgeden anlaşılmıştır.
Devralan tarafların ilgili pazarda herhangi bir faaliyetinin bulunmaması
nedeniyle, bildirime konu işlemin ilgili pazarda yoğunlaşma doğurucu bir
etkisinin bulunmadığı ve devralma sonucunda bir hakim durum yaratılmasının
2 İlgili coğrafi pazarın Türkiye olarak belirlenmesi neticesinde sadece yurt içi ciro dikkate alınmıştır.
06-45/578-158
7
veya var olan bir hakim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde
sınırlandırılmasının söz konusu olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.3.3. Yan Sınırlamaların Değerlendirilmesi 270
Genel olarak birleşme ve devralma işlemlerine ilişkin anlaşmalarda yer verilen
bazı sınırlamaların yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile
birlikte değerlendirilebilmesi için;
1- Sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olması gerekmektedir.
2- Sınırlama yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve yoğunlaşmanın
yürütülebilmesi için gerekli olmalıdır.
3- Orantılılık olmalıdır.
Sadece Taraflar Açısından Kısıtlayıcı Olma: Öncelikle sınırlama, tarafların 280
pazardaki davranışlarını kısıtlamaya yönelik olmalıdır. Üçüncü kişilere
kısıtlama getiren sözleşme hükümleri, yoğunlaşmanın ayrılmaz parçası olsa
bile, 4 ve 6. maddelere tabi olabilecektir. Yan sınırlama olarak tanımlanacak
düzenlemenin, işlemin tarafı olan teşebbüslerin pazardaki hareket
özgürlüklerini sınırlandırması; ancak işlemin kaçınılmaz sonucu olmadığı
müddetçe, üçüncü kişi ya da teşebbüslere ekonomik davranışlarını
etkileyecek ya da bu teşebbüslerin zararına olacak herhangi bir kısıtlama
yüklememesi gerekmektedir.
Sınırlamanın Yoğunlaşma İle Doğrudan İlgili Ve Yoğunlaşmanın 290
Yürütülebilmesi İçin Gerekli Olması: Doğrudan ilgililik unsuru için;
yoğunlaşmanın uygulanmasına yardımcı olacak, ancak yoğunlaşmanın asıl
amacına göre ikincil sayılabilecek kısıtlamaların varlığı gerekmektedir. Bu
kısıtlamalar, yoğunlaşma işleminin doğasından kaynaklanan kısıtlamalar
olmalıdır.
Bir kısıtlamanın gereklilik unsurunu taşıdığının kabulü için, bu kısıtlamanın
yokluğu halinde, yoğunlaşma işleminin hayata geçirilip uygulanamaması ya da
daha belirsiz koşullar altında, çok daha yüksek maliyetlerle ve daha düşük
başarı olasılığıyla uygulanmasına neden olması gerekmektedir. 300
Orantılılık: Bir kısıtlamanın yan sınırlama olarak kabul edilmesinde yalnızca
kısıtlamanın niteliğinin değil; aynı zamanda kapsamının, süresinin ve coğrafi
uygulama alanının da işlemin yürütülebilmesi için gerekli olandan fazla
sınırlanmış olup olmadığının değerlendirilmesi gerekmektedir. Aynı amacı
gerçekleştirebilecek daha az sınırlayıcı bir alternatif söz konusu ise, tarafların
daha az sınırlayıcı olan seçeneği tercih etmeleri gerekmektedir.
Bu çerçevede sözleşme hükümlerinin değerlendirilmesine aşağıda yer
verilmiştir. 310
H.3.3.1. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü
Anlaşmanın 8. maddesinde, satıcılara “Alıcıların Şirket’teki hisse oranlarının
%85’e ulaştığı tarihten itibaren, 3 (üç) yıl süre ile” rekabet etmeme
yükümlülüğü getirilmektedir. Rekabet etmemeye ilişkin maddelerin süresinin,
06-45/578-158
8
uygulanacak coğrafi alanın, konuların ve kişilerle ilgili şartların
gerçekleştirilmek istenen amaçların elde edilmesi için makul gerekliliği
aşmayacak şekilde düzenlenmelidir. Rekabet etmeme yükümlülüğünün
süresine ilişkin olarak, istisnai davalar olmakla birlikte, goodwill (peştemaliye-320
ticari itibar) ve know-how’ın birlikte devri söz konusuysa azami üç yıl, yalnız
ticari itibar devrediliyor ise iki yıl makul bulunmaktadır.
Ticari itibar; ticari markalar, logolar, servis işaretleri, ticari isimler, müşteri
listeleri ve dosyaları, müşterilerle yapılmış sözleşmeler gibi gayri maddi
varlıklar olarak nitelendirilebilecek çeşitli unsurları içermektedir. Ticari itibar
devri içeren sözleşmelerde alıcı tarafından satıcıya getirilen rekabet yasağı ile
alıcının, satıcının rekabetinden korunarak müşteri bağımlılığı yaratabilmesi ve
devralma işlemine ilişkin olarak yaptığı yatırımdan tam olarak yararlanabilmesi
amaçlanmaktadır. Bu çerçevede, bildirim konusu işlem neticesinde satıcılara 330
ait başta müşteri portföyü olmak üzere ticari itibarın alıcılara transfer olacağı
görülmektedir. Devir konusu şirketin faaliyet alanı olan elektrikli ev aletlerinin
üretimi sürecinin karmaşıklığı ve know-how gerektirmesi göz önüne
alındığında, bildirim konusu işlem sonrasında alıcılara know-how transferi
olacağı anlaşılmaktadır. Anlaşmanın 8. maddesi ile alıcılara getirilen 3 yıllık
rekabet yasağının devir işleminin gerçekleşmesi için zorunlu olduğu ve yan
sınırlama olarak değerlendirilebileceği kanaatine varılmıştır.
H.3.3.2. Gizlilik
340
Anlaşmanın 6. maddesinde, satıcılara şirkete ait gizli bilgileri açıklamama
yükümlülüğü getirilmektedir.
Birleşme devralma işlemlerinde satıcılara ya da işlemin taraflarına getirilen
yükümlülüklerin rekabet yasakları gibi işlev görebileceği bilinmektedir. Bunun
en önemli nedeni yoğunlaşma taraflarının o işleme konu teşebbüsün her türlü
bilgisine nüfuz edebilmesi, dolayısıyla kapsamı çok geniş olan bu bilgileri
kullanmasının engellenmesinin rekabet yasağı etkisi doğurabilecek olmasıdır.
Gizlilik hükmü, rekabet etme yasağıyla aynı biçimde değerlendirilmekte ve bu
düzenlemenin kısıtlayıcı etkisinin rekabet etme yasağının kısıtlayıcı etkisini 350
aşamayacağı kabul edilmektedir. Ancak, müşteri bilgilerine, fiyat ve miktar
bilgilerine ilişkin gizlilik yükümlülüklerinin rekabet yasaklarına paralel sürelerle
sınırlanması gerekirken, teknik know-how’a ilişkin gizlilik yükümlülüklerinin
süresi daha uzun olabilmektedir. Bu çerçevede, teknik/know-how’a dair bilgiler
dışındaki üretim, satış vb. bilgilere ilişkin gizlilik yükümlülüklerinin rekabet
yasaklarına ilişkin düzenlemeye paralel olarak 3 yıl ile sınırlanması
gerekmektedir.
I. SONUÇ
360
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Eksen Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin %85’inin devredilmesi işleminin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1
sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda
06-45/578-158
9
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili
pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına ,
370
2. Ön Anlaşma’nın 8. maddesi ile getirilen 3 yıllık rekabet yasağının devir
işleminin gerçekleşmesi için zorunlu ve makul bir yan sınırlaması olduğuna
3. Ön Anlaşma’nın 6. maddesi ile getirilen ve süresiz olan, teknik know-how’a
dair bilgiler dışındaki bilgilere ilişkin gizlilik yükümlülüğünün rekabet
yasaklarına ilişkin düzenlemeye paralel olarak 3 yıl ile sınırlanması halinde
bildirime konu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy